7. Под иными тяжкими последствиями судебная практика в настоящее время понимает самоубийство потерпевшей, заболевание душевной болезнью. Заражение потерпевшей венерическим заболеванием или ВИЧ-инфекцией в настоящее время выделено законодателем в качестве квалифицирующих признаков изнасилования, в связи с чем дополнительной квалификации по соответствующим статьям УК не требуется.
8. Неоднократным признается изнасилование, совершенное два и более раз независимо от того, был ли виновный осужден за первое преступление (в том числе и за иные насильственные действия сексуального характера), были ли оконченными совершенные изнасилования и являлся ли виновный исполнителем либо иным соучастником этих преступлений. Не является неоднократным такое изнасилование, при котором насилие над потерпевшей не прерывалось либо прерывалось на непродолжительное время, но все обстоятельства свидетельствуют о едином умысле виновного. Отсутствует признак неоднократности и в случае, если судимость за ранее совершенное изнасилование с виновного снята либо погашена на основании ст. 86 УК РФ или в порядке амнистии либо помилования, а также когда истекли сроки давности уголовного преследования или обвинительного приговора суда (ст. 78, 83).
При квалификации насильственных действий сексуального характера (ст. 132 УК РФ) следует учесть, что законодатель не ограничил виды таких действий. Ответственность предусмотрена за любые действия сексуального характера, совершенные с применением насилия, угрозой его применения или с использованием беспомощного состояния потерпевшего. Как представляется, необходимо дополнительное разъяснение Пленума Верховного Суда РФ, о каких действиях идет речь. Субъектами данного преступления могут быть лица и мужского, и женского пола, достигшие 14-летнего возраста. Потерпевшим может быть также лицо и мужского, и женского пола. Основным признаком, определяющим оценку деяния, по нашему мнению, является цель совершения таких действий - удовлетворение виновным своих сексуальных потребностей. В ряде случаев следственные органы и суды ошибочно квалифицируют насильственные действия сексуального характера как изнасилование, совершенное в извращенной форме, либо развратные действия как насильственные действия сексуального характера1. Практика знает и случаи идеальной совокупности, когда виновный совершал изнасилование и иные насильственные действия сексуального характера в отношении одной потерпевшей. Такие действия судом правильно были квалифицированы по ст. 131 и 132 УК РФ.
1Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 22 апреля 1992 г. "О судебной практике по делам об изнасиловании" // БВС РФ. 1992. № 7.
2См.: Уголовное право. Особенная часть: Учебник / Под ред. А.И. Рарога. М., 1996. С. 68.
1БВС РФ. 1998. № 8.
1БВС РФ. 1999. № 7.
§ 3. Квалификация преступлений против собственности
Преступления данного вида составляют более 60% в общей структуре преступности. При квалификации действий виновных нередко допускаются ошибки, связанные с неправильным пониманием объекта и предмета посягательства, способов изъятия чужого имущества, различных оценочных признаков. В связи с этим особую значимость при квалификации преступлений против собственности приобретают разъяснения Пленума Верховного Суда РФ (в некоторых случаях и бывшего Пленума Верховного Суда СССР). Следует назвать некоторые из постановлений, имеющих определяющее значение для квалификации: от 25 апреля 1995 г. "О некоторых вопросах применения судами законодательства об ответственности за преступления против собственности"; от 4 мая 1990 г. "О судебной практике по делам о вымогательстве"; от 22 марта 1966 г. "О судебной практике по делам о грабеже и разбое" и некоторые другие2.
Объектом преступлений данной категории признаются отношения собственности, т.е. отношения, возникающие по поводу владения, пользования и распоряжения имуществом. Предметом указанных преступлений следует признавать чужое имущество: вещи, объекты материального мира, имеющие стоимостный эквивалент. Интеллектуальная собственность не входит в понятие объекта и предмета преступлений против собственности. В некоторых случаях предметом преступления могут быть имущественные права (мошенничество и вымогательство).
Чужим признается имущество, не находящееся в собственности или в законном владении виновного, из чего следует, что предметом преступления не может быть имущество, принадлежащее виновному на правах общей собственности (имущество акционеров, супругов, членов семьи и т.п.). При определении стоимости имущества (предмета преступления) следует исходить из обстоятельств приобретения его собственником по государственным розничным, рыночным или комиссионным ценам на момент совершения преступления. При отсутствии цены стоимость имущества определяется на основании заключения экспертов. При определении размера материального ущерба, наступившего в результате преступного посягательства, необходимо учитывать стоимость имущества на день принятия решения о возмещении вреда с ее последующей индексацией на момент исполнения приговора в порядке, предусмотренном уголовно-процессуальным законодательством1.
Важно установить цель посягательства против собственности. Если виновный, совершая преступление, стремится к незаконному обогащению за счет чужого имущества, то речь идет о корыстном преступлении (хищении либо вымогательстве). Хищение - наиболее распространенное деяние среди указанных преступлений.
Общее понятие хищения дано в примечании к ст. 158 УК РФ. При этом следует помнить, что хищения предметов, изъятых из свободного гражданского оборота (радиоактивные материалы, оружие, боеприпасы, взрывчатые вещества и взрывные устройства, наркотические средства или психотропные вещества), надлежит квалифицировать по другим статьям УК РФ (ст. 221, 226, 229), так как данные нормы являются специальными и связаны с иным объектом посягательства. Хищение считается оконченным преступлением с того момента, когда виновный завладел чужим имуществом и имел реальную возможность распорядиться им по своему усмотрению (исключение составляет хищение путем разбойного нападения). Если такая возможность отсутствует по не зависящим от воли виновного причинам, то действия надлежит квалифицировать как покушение на хищение.
При квалификации хищений важно определить способ изъятия виновным чужого имущества. Речь идет о формах хищения. Всего законодатель называет шесть форм хищения: кража, мошенничество, присвоение или растрата, грабеж и разбой. Очень часто встает вопрос о правильном разграничении указанных форм. При краже виновный сознает, что действует тайно, скрытно от окружающих и потерпевшего. Как тайное следует оценивать и такое хищение, при котором виновный добросовестно заблуждался относительно способа своих действий, считая, что действует тайно, хотя на самом деле он был заметен окружающим.
Кражу следует отличать от мошенничества. При краже потерпевший и не предполагает, что его имуществом завладевает кто-либо, а при мошенничестве сам передает виновному свое имущество или право на него. Практике известны случаи перерастания кражи в иные, более опасные формы хищения. Например, о совершении кражи стало известно либо потерпевшему, либо посторонним, но при этом виновный пытался уже открыто, а в некоторых случаях с применением насилия, завладеть чужим имуществом или скрыться с похищенным. Здесь речь идет уже о грабеже или разбое. Если же виновный бросает похищенное и пытается скрыться, чтобы избежать задержания, то его действия следует квалифицировать как покушение на кражу. Мошенничество следует отличать от преступлений в сфере экономической деятельности (например, ст. 173, 176, 182, 185, 197, 200 УК РФ). Здесь действуют правила о конкуренции уголовно-правовых норм. Если норма касается точно указанной законодательной сферы деятельности и называет специальные признаки деяния (предпринимательская деятельность, кредитно-финансовая, сфера торговли и услуг) или специального субъекта преступления (индивидуальный предприниматель, руководитель коммерческой организации), то должна применяться именно эта норма, несмотря на характер действий, рассматриваемых как мошенничество. В определенных случаях возможна идеальная совокупность преступлений (например, когда предприятие юридически создается, но фактически не для получения кредита или для иной имущественной выгоды - ст. 159 и 173 УК РФ).
Как мошенничество рассматривается и грубая, очевидная подделка денежных знаков. При этом необходимо точно установить явное несоответствие фальшивой купюры подлинной, исключающей ее участие в денежном обращении, а также иные обстоятельства дела, свидетельствующие о направленности умысла виновного на грубый обман ограниченного числа лиц. Изготовление с целью сбыта и сбыт денежных знаков и ценных бумаг, изъятых из обращения (монеты старой чеканки, советские деньги, отмененные реформами) и имеющих лишь коллекционную ценность, не образуют состава преступления, предусмотренного ст. 186 УК РФ, и должны при наличии к тому оснований также квалифицироваться как мошенничество.
Кражу следует также отличать от присвоения и растраты чужого имущества. Основным признаком, по которому проводится разграничение, является отношение субъекта преступления к похищенному имуществу. При присвоении или растрате похищается то имущество, которое было вверено виновному и находилось в его правомерном владении. При этом он имел определенные права совершать с указанным имуществом определенные действия. При краже виновный не имеет никаких прав на изымаемое имущество, и никто ему не передавал и не вверял это имущество. Даже если лицо имеет доступ к имуществу в связи с порученной работой либо с выполнением служебных обязанностей, но не наделено никакими правомочиями на это имущество, то хищение им этого имущества должно квалифицироваться как кража, а не как присвоение или растрата.
Грабеж, совершенный с насилием, следует отличать от разбоя, т.е. нападения в целях хищения чужого имущества, совершенного с применением насилия. Главное отличие - в характере насилия, примененного виновным при завладении чужим имуществом. В настоящее время судебная практика под насилием, опасным для жизни или здоровья, понимает физическое насилие, повлекшее причинение легкого вреда, вреда средней тяжести и тяжкого вреда здоровью, а также смерть человека или угрозу применения такого насилия. Судебная практика относит к разбою и действия, связанные с введением в организм потерпевшего одурманивающих и сильнодействующих веществ в целях дальнейшего завладения его имуществом. О грабеже речь может идти при причинении побоев или иных насильственных действий, не повлекших расстройства здоровья1.
Среди квалифицирующих признаков хищения особая роль отводится размеру похищенного. Данный критерий положен в основу деления хищений на виды. Законодатель называет следующие виды хищений: хищение, причинившее значительный ущерб; хищение, совершенное в крупном размере; хищение предметов, имеющих особую ценность. В теории называют еще и "простое" хищение, размеры которого точно не определены. Вместе с тем следует учесть, что в случаях, когда умысел виновного был направлен на изъятие имущества в незначительном размере или ненасильственным способом, такие действия в соответствии с ч. 2 ст. 14 УК РФ (в силу малозначительности) могут не считаться преступлением. Как представляется, нижняя граница определена в ст. 7.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (КоАП РФ), в соответствии с которой хищение путем кражи, мошенничества, присвоения или растраты на сумму, не превышающую одного1 минимального размера оплаты труда, признается мелким и влечет административную ответственность. То есть хищение в аналогичных формах, но на сумму, превышающую указанный размер, дает право на привлечение виновного к уголовной ответственности. В соответствии с примечанием к ст. 158 УК РФ крупным размером признается стоимость имущества, в пятьсот раз превышающая минимальный размер оплаты труда. Значительный ущерб является оценочным признаком, в связи с чем необходимо ориентироваться на разъяснение, данное Пленумом Верховного Суда РФ: "Решая вопрос о наличии в действиях виновного признака причинения значительного ущерба собственнику или иному владельцу имущества, следует исходить как из его стоимости, так и других существенных обстоятельств. Ими в частности, могут быть материальное положение физического лица, финансовое положение юридического лица, значимость утраченного имущества для собственника или иного владельца. Данный признак может быть инкриминирован лишь в случае реального наступления указанного последствия"1.
При квалификации хищения предметов, имеющих особую ценность, следует помнить, что определяющую роль играет здесь предмет преступления: имущество, документы, имеющие особую историческую, научную, художественную или культурную ценность. По разъяснению Пленума Верховного Суда РФ, такая особая ценность определяется на основании экспертного заключения с учетом не только их стоимости в денежном выражении, но и значимости для истории, науки и культуры. В некоторых случаях трудно определить стоимость таких предметов в денежном выражении, в связи с чем, по нашему мнению, следует исходить из аукционной стоимости. Кроме того, хищение таких предметов квалифицируется по ст. 164 УК РФ независимо от способа хищения и даже при разбойном нападении не требует квалификации по совокупности.
В связи с принятием нового УК РФ часто возникает вопрос: являются ли прежние судимости за преступления против собственности по УК РСФСР квалифицирующим признаком аналогичных преступлений нового УК РФ? Судебная практика исходит из того, что признаки неоднократности и специального рецидива, включенные в статьи гл. 21 УК РФ, охватывают прежние не погашенные и не снятые в соответствии со ст. 86 УК РФ судимости за аналогичные преступления против собственности по ранее действовавшим УК РСФСР и УК бывших союзных республик.
На практике возникают трудности и при оценке хищений, связанных с незаконным проникновением в жилище, помещение или иное хранилище. В судебной практике под "проникновением" понимается тайное или открытое вторжение с целью совершения кражи, грабежа или разбоя. Оно может совершаться как с преодолением препятствий или сопротивления людей, так и без этого, а также оно может быть осуществлено с помощью приспособлений, когда виновный извлекает похищаемое имущество, не входя в соответствующее помещение (например, используя крюки, удочки, магниты). Под "помещением" понимается строение или сооружение, предназначенное для размещения людей, техники или иных материальных объектов. Понятие "иное хранилище" распространяется на отведенные для постоянного или временного хранения материальных ценностей участки территории, которые оборудованы оградой либо техническими средствами или обеспечены охраной (автолавки, рефрижераторы, контейнеры, сейфы и т.п.)1. В соответствии с Федеральным законом от 20 марта 2001 г. № 26-ФЗ ст. 139 УК РФ дополнена примечанием следующего содержания: "Под жилищем в настоящей статье, а также в других статьях настоящего Кодекса понимаются индивидуальный жилой дом с входящими в него жилыми и нежилыми помещениями, жилое помещение независимо от формы собственности, входящее в жилищный фонд и пригодное для постоянного или временного проживания, а равно иное помещение или строение, не входящее в жилищный фонд, но предназначенное для временного проживания". Это в полной мере относится и к ст. 158 УК РФ, при этом является излишней оценка хищения, совершенного с проникновением в жилище, еще и по ст. 1392.