На практике неоднозначно понимается термин "нападение". Пленум внес ясность в этот вопрос: под нападением следует понимать действия, направленные на достижение преступного результата путем применения насилия над потерпевшим либо создания реальной угрозы его немедленного применения. В постановлении подчеркнуто, что нападение вооруженной банды считается оконченным и в тех случаях, когда имевшееся у членов банды оружие не применялось.
Под устойчивостью банды следует понимать такие признаки, как стабильность ее состава, тесную взаимосвязь между ее членами, согласованность их действий, постоянство форм и методов преступной деятельности, длительность ее существования и количество совершенных преступлений. Последнее обстоятельство не является определяющим. Как указал Президиум Верховного Суда РФ, диспозиция ст. 209 УК РФ не связывает ответственность за организацию и участие в банде со сроками ее создания и действия, а также наличием лидера1.
Статья 209 УК РФ объединяет три самостоятельных состава преступления: создание банды или руководство ею (ч. 1); участие в банде или участие в совершаемых ею нападениях (ч. 2). Как правило, ошибки квалификации допускаются при определении указанных действий. Из разъяснений Пленума Верховного Суда РФ вытекает, что создание банды предполагает совершение любых действий, результатом которых стало образование организованной, устойчивой и вооруженной группы в целях нападения на охраняемые объекты (сговор, приискание соучастников, финансовая поддержка, приобретение оружия). Само создание банды является оконченным составом преступления (в теории такие составы называют усеченными).
Вместе с тем Пленум разъяснил, что если активные действия лица, направленные на создание банды, не привели к ее возникновению по причинам, не зависящим от его воли, то такие действия следует квалифицировать как покушение на создание банды (ст. 30 и ч. 1 ст. 209 УК РФ). Это разъяснение весьма спорно, поскольку объявляет наказуемым фактически покушение на приготовление к преступлению. На практике это может привести к случаям объективного вменения. Создание банды признается равным по значимости руководству бандой, что означает принятие решений, связанных с планированием, материальным обеспечением, выбором конкретных жертв и объектов нападений. Рядовые участники банды несут ответственность за само участие, они все являются соисполнителями, т.е. участие - это не только совершение нападений в составе банды, но и выполнение этими лицами иных действий (обеспечение транспортом, оружием, финансирование и т.п.). Такие действия надлежит квалифицировать по ч. 2 ст. 209 УК РФ, как и действия лиц, которые не состояли в банде, но осознавали, что принимают участие в преступлении, совершаемом бандой. Если же кто-либо не состоял в банде, не принимал участия в нападениях, но оказывал содействие в ее преступной деятельности, его действия следует квалифицировать по ст. 33 и 209 УК РФ как пособничество в бандитизме. ,
Особую опасность, и это подчеркнул Пленум Верховного Суда РФ, представляет бандитизм с использованием служебного положения (ч. 3 ст. 209 УК РФ). Это означает использование лицом, состоящим в банде, своих властных или иных служебных полномочий, форменной одежды и атрибутики, служебных удостоверений или табельного оружия, а равно сведений, которыми оно располагает в связи со служебным положением, при создании банды или при совершении ею нападений. Как представляется, возможна квалификация действий виновного (который является должностным лицом) по правилам идеальной совокупности (бандитизм и должностное преступление).
Много споров велось по поводу квалификации иных конкретных общественно опасных деяний, совершенных в результате бандитского нападения. Некоторые авторы настаивали на том, что бандитизм охватывает, как правило, все корыстно-насильственные преступления. Пленум Верховного Суда РФ поставил в этом споре точку, разъяснив, что ст. 209 УК РФ не предусматривает ответственность за совершение членами банды в процессе нападения преступных действий, образующих самостоятельные составы преступлений. В таких случаях содеянное надлежит квалифицировать по совокупности преступлений1.
Субъектом бандитизма может быть лицо, достигшее 16 лет. Лица в возрасте от 14 до 16 лет, совершившие различные преступления в составе банды, подлежат ответственности лишь за те конкретные преступления, ответственность за которые наступает с 14 лет (ч. 2 ст. 20 УК РФ).
Опасным и распространенным преступлением продолжает оставаться хулиганство, ответственность за которое предусмотрена в новом УК РФ (ст. 213), где данный состав преступления претерпел существенные изменения: во-первых, декриминализированно деяние, предусмотренное ч. 1 ст. 206 прежнего УК РСФСР; во-вторых, в законе отсутствуют понятия злостного и особо злостного хулиганства. Правильнее будет говорить о квалифицированном и особо квалифицированном составах хулиганства; в-третьих, хулиганский мотив предусмотрен как квалифицирующий признак и в ряде преступлений против личности (ст. 105, 111, 112, 245 УК РФ), что вызывает определенные трудности при квалификации схожих по объективным признакам деяний.
В настоящее время судебного толкования новой редакции данного состава преступления нет, но некоторые признаки хулиганства и вопросы квалификации раскрываются в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 24 декабря 1991 г. "О судебной практике по делам о хулиганстве"1. Прежде всего следует назвать признаки мелкого хулиганства, которое является административным правонарушением и под которым согласно ст. 158 КоАП РФ понимаются нецензурная брань в общественных местах, оскорбительное приставание к гражданам и другие подобные действия, демонстративно нарушающие общественный порядок и спокойствие граждан. Уголовно наказуемое хулиганство по объективной стороне состоит в грубом нарушении общественного порядка, выражающем явное неуважение к обществу, но наряду с этим указанные действия сопровождаются применением или угрозой применения насилия либо связаны с уничтожением или повреждением имущества. Под насилием следует понимать физическое воздействие на потерпевшего, повлекшее причинение побоев или легкого вреда здоровью. Причинение вреда иной тяжести (средний и тяжкий вред здоровью), а также убийство в процессе хулиганства квалифицируются по ст. 105, 111 или 112 УК РФ по признаку "из хулиганских побуждений". Под угрозой насилия следует понимать угрозу причинения различного вреда здоровью вплоть до убийства. По нашему мнению, дополнительной квалификации при этом по ст. 119 УК РФ (угроза убийством или причинением тяжкого вреда здоровью) не требуется.
При оценке хулиганства по признаку уничтожения или повреждения чужого имущества следует помнить, что при наличии последствий, указанных в ст. 167 УК РФ, действия виновного надлежит квалифицировать по совокупности преступлений (ст. 167 и 213). Вместе с тем совершение конкретных действий (оскорбление, побои, причинение вреда здоровью) в семье, квартире, в отношении родственников, знакомых и вызванные личными неприязненными отношениями или неправильными действиями потерпевших, должны квалифицироваться по другим статьям УК РФ.
Дифференцированно подошел законодатель и к установлению возраста привлечения к уголовной ответственности за хулиганство. По ч. 1 ст. 213 УК РФ ответственность наступает с 16 лет, а по ч. 2 и ч. 3 ст. 213 - с 14 лет.
Квалифицированное хулиганство образуют действия, предусмотренные ч. 1 ст. 213 УК РФ и совершенные группой лиц, группой лиц по предварительному сговору или организованной группой либо связанные с сопротивлением представителю власти или иному лицу, исполняющему обязанности по охране
общественного порядка или пресекающему нарушение общественного порядка, либо совершенные лицом, ранее судимым за хулиганство. Групповое совершение хулиганства следует отличать от массовых беспорядков. При массовых беспорядках объектом посягательства является общественная безопасность, при этом виновный действует в составе толпы, его действия более опасны и связаны с погромами, поджогами. Насилие, о котором идет речь в ст. 212 УК РФ, охватывает причинение вреда здоровью человека любой тяжести и не требует квалификации по совокупности, за исключением убийства. Для правильного понимания форм группового совершения хулиганства необходимо обратиться к ст. 35 УК РФ.
Под сопротивлением понимается активное противодействие, которое затрудняет пресечение хулиганства. Это и различные насильственные действия (удары, толчки), и причинение побоев и легкого вреда здоровью, охватываемое ч. 2 ст. 213 УК РФ. Мы говорим о сопротивлении в процессе хулиганства. Если виновный оказывает сопротивление после окончания хулиганства, то налицо реальная совокупность преступлений (ст. 213 и 318). Необходимо отличать сопротивление от злостного неповиновения (административное правонарушение), которое характеризуется осознанным невыполнением законных требований представителя власти, но в пассивной форме. Кроме того, хулиганство не считается квалифицированным и в тех случаях, когда сопротивление оказывает лицо, совершающее мелкое хулиганство. Такие действия надлежит квалифицировать в зависимости от характера насилия, оказанного при сопротивлении, по ч. 1 или ч. 2 ст. 318 УК РФ.
Под представителем власти следует понимать должностное лицо правоохранительного или контролирующего органа, а также должностное лицо, наделенное в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся от него в служебной зависимости (примечание к ст. 318 УК РФ).
Под лицами, ранее судимыми за хулиганство, следует понимать тех, у кого судимость за хулиганство не снята и не погашена в установленном законом порядке, при этом учитывается только судимость по ч. 2 и 3 бывшей ст. 206 УК РСФСР.
Особо квалифицированный вид хулиганства предполагает применение в процессе хулиганских действий оружия или иных предметов, используемых в качестве оружия. На практике часто допускаются ошибки в оценке подобных действий (понятие, признаки и виды оружия даны в Законе "Об оружии"). Под иными предметами следует понимать такие, которые были приспособлены виновным для совершения хулиганских действий заранее или во время их совершения, а также и те, которые были специально подготовлены для этой цели и находились у виновного (топор, лом, железный прут и т.п.). Ранее признавалось, что применение или попытка применения предметов, подобранных на месте преступления, в том числе предметов хозяйственно-бытового назначения, не может рассматриваться как основание для квалификации по ч. 3 ст. 213 УК РФ1. В настоящее время судебные инстанции уточнили, что ч. 3 ст. 213 УК РФ по сравнению с ч. 3 ст. 206 УК РСФСР не проводит никакого различия между предметами, специально приспособленными для нанесения повреждений или подобранными в процессе совершения хулиганских действий. Так, по одному из дел виновный во время хулиганских действий использовал металлическую крышку кастрюли-скороварки и этой крышкой причинил потерпевшему повреждения головы. Президиум Верховного Суда РФ указал в связи с этим, что предметами, используемыми при хулиганстве в качестве оружия, в соответствии с новым законом могут быть любые предметы, в том числе и хозяйственно-бытового назначения, применение которых может причинить телесные повреждения1.
Ранее в судебной практике термин "применение" трактовался как причинение или угроза причинения телесных повреждений с помощью указанных предметов. В настоящее время законодатель не связывает применение оружия и иных предметов с возможностью причинения вреда здоровью. Вернее, такая возможность не исключена, но термин "применение" понимается в более широком смысле. Достаточно и демонстрации оружия и (или) иных предметов, используемых в качестве оружия, в процессе хулиганских действий. Кроме того, использование оружия для уничтожения или повреждения чужого имущества в процессе хулиганства также предполагает ответственность по ч. 3 ст. 213 УК РФ. Если оружие или иные предметы были обнаружены у виновного после задержания, но в процессе хулиганства они не применялись, то ответственность по ч. 3 ст. 213 исключается. В случае совершения виновным в разное время двух и более преступлений, предусмотренных разными частями ст. 213, содеянное должно квалифицироваться по правилам совокупности преступлений.
Много вопросов возникает у правоприменительных органов при квалификации преступлений, связанных с незаконным оборотом оружия, боеприпасов и взрывчатых веществ. Диспозиции всех статей об оружии носят бланкетный характер, т.е. для правильного применения статьи УК необходимо ознакомиться с содержанием Федерального закона "Об оружии" 1996 г. Настоящий Закон устанавливает основные правила регулирования отношений, возникающих в процессе оборота оружия и боеприпасов к нему, а также взрывчатых веществ, определяет права и обязанности участников этих отношений. При решении вопроса о наличии в действиях лица признаков состава преступлений, предусмотренных ст. 222 - 226 УК РФ, необходимо четко установить, относятся ли изъятые предметы к оружию, боеприпасам, взрывчатым веществам и взрывным устройствам. Если для решения этого вопроса требуются специальные познания, то по делу необходимо проведение соответствующей экспертизы.
Оружием признаются устройства и предметы, конструктивно предназначенные для поражения живой или иной цели, подачи сигналов (ст. 1 вышеуказанного Закона). В законе содержится четкая классификация видов оружия. Для правильного применения закона необходимо учитывать и разъяснения Пленума Верховного Суда РФ, который в своем постановлении от 25 июня 1996 г. "О судебной практике по делам о хищении и незаконном обороте оружия, боеприпасов и взрывчатых веществ" сформулировал правила квалификации по делам данной категории1. В соответствии с разъяснениями к оружию также относятся основные его части, определяющие функциональное назначение (такими частями огнестрельного оружия признаются: ствол, ударно-спусковой, запирающий механизмы и другие детали, если они в комплексе позволяют произвести выстрел). Под боеприпасами понимаются предметы вооружения и метаемое снаряжение, предназначенное для поражения цели и содержащее разрывной, метательный или вышибной заряды либо их сочетание. К категории боеприпасов относятся артиллерийские снаряды и мины, военно-инженерные подрывные заряды и мины, ручные и реактивные противотанковые гранаты, боевые ракеты, авиационные бомбы независимо от наличия или отсутствия у них средств взрывания, предназначенные для поражения целей, а также все виды патронов заводского и самодельного изготовления к различному стрелковому огнестрельному оружию независимо от калибра. К взрывчатым веществам относятся химические соединения или механические смеси веществ, способные к быстрому самораспространяющемуся химическому превращению - взрыву (тротил, аммониты, пластиты, эластиты, дымный и бездымный порох, твердое ракетное топливо и т.п.). Судебная практика признает, что оружие, боеприпасы, патроны и взрывчатые вещества могут быть как заводского изготовления, так и самодельные. К оружию не относятся изделия, сертифицированные в качестве хозяйственно-бытового и производственного назначения, спортивные снаряды, конструктивно сходные с оружием.