Материал: doc20160122-135800

--------------------------------

<1> В редакции Закона Украины от 21 февраля 2014 г. N 746-VII // Голос Украины. 2012. N 90 - 91.

В ст. 209-1 УК Украины предусматривается ответственность за преднамеренное нарушение

требований законодательства о предотвращении и противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, или финансированию терроризма. В ч. 1 ст. 209-1 УК Украины признаются преступлением деяния, совершенные путем преднамеренного непредоставления, несвоевременного представления или представления недостоверной информации о финансовых операциях, которые в соответствии с законом подлежат финансовому мониторингу, специально уполномоченному центральному органу исполнительной власти со специальным статусом по вопросам финансового мониторинга <1>, если такие деяния причинили существенный ущерб охраняемым законом правам, свободам или интересам отдельных граждан, государственным или общественным интересам или интересам отдельных юридических лиц.

--------------------------------

<1> Согласно п. 12 ст. 1 Закона Украины о ПОД непредоставление субъектом первичного финансового мониторинга информации о финансовой операции специально уполномоченному органу включает: 1) непредоставление информации о финансовых операциях, подлежащих финансовому мониторингу (отсутствие на учете у специально уполномоченного органа должным образом оформленного и поданного указанным субъектом первичного финансового мониторинга сообщения (информации) о таких финансовых операциях); 2) повторное предоставление ненадлежащим образом оформленного сообщения (информации) о финансовой операции, подлежащей финансовому мониторингу, которая не взята на учет специально уполномоченным органом (под повторным предоставлением ненадлежащим образом оформленного сообщения (информации) о финансовой операции, подлежащей финансовому мониторингу, следует понимать последовательное предоставление субъектом первичного финансового мониторинга трех ненадлежащим образом оформленных сообщений об одной и той же финансовой операции, которая подлежит финансовому мониторингу). В п. 13 ст. 1 Закона под преднамеренным предоставлением субъектом первичного финансового мониторинга заведомо недостоверной информации о финансовых операциях, подлежащих финансовому мониторингу, специально уполномоченному органу, понимается преднамеренное предоставление заведомо недостоверной информации о финансовых операциях, подлежащих финансовому мониторингу, не соответствующей действительности.

Уголовной ответственности по ч. 2 ст. 209-1 УК Украины подлежит разглашение в любом виде информации , которая в соответствии с законом предоставляется специально уполномоченному центральному органу исполнительной власти со специальным статусом по вопросам финансового мониторинга, лицом, которому эта информация стала известна в связи с профессиональной или служебной деятельностью, если такие действия причинили существенный ущерб охраняемым законом правам, свободам или интересам отдельных граждан, государственным или общественным интересам или интересам отдельных юридических лиц <1>.

--------------------------------

<1> По сравнению с санкциями ст. 209 УК Украины в ст. 209-1 предусматривается достаточно мягкое наказание - штраф с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенным видом деятельности. Судя по диспозиции ч. 1 ст. 209-1 УК Украины, уголовной ответственности за преднамеренное непредоставление, несвоевременное представление или представление недостоверной информации о финансовых операциях, которые в соответствии с законом подлежат финансовому мониторингу, специально уполномоченному центральному органу, подлежат служебные лица. В контексте положений УК Украины служебными лицами являются лица, которые постоянно, временно или по специальным полномочиям осуществляют функции представителей власти или местного самоуправления, а также постоянно или временно занимают в органах государственной власти, органах местного самоуправления, на предприятиях, в учреждениях или организациях должности, связанные с выполнением организационно-предписывающих или административно-хозяйственных функций, или выполняют такие функции по специальным полномочиям, которыми лицо наделяется полномочным органом государственной власти, органом местного самоуправления, центральным органом государственного управления со специальным статусом, полномочным органом или полномочным служебным лицом предприятия, учреждения, организации, судом или законом (ч. 3 ст. 18 УК Украины). В силу содержания ч. 2 ст. 209-1 УК Украины за разглашение в любом виде информации, которая в соответствии с законом предоставляется специально уполномоченному центральному органу, к уголовной ответственности привлекаются работники первичного финансового мониторинга.

В середине января 2014 г. вступил в силу Закон Украины от 18 апреля 2013 г. N 222-VII "О внесении

изменений в Уголовный и Уголовно-процессуальный кодексы Украины (относительно выполнения

Плана действий по либерализации Европейским союзом визового режима для Украины)" <1>. Этот Закон дополнил УК Украины новой мерой уголовно-правового характера - специальной конфискацией (ст. ст.

96.1- 96.2).

--------------------------------

<1> Голос Украины. 2013. N 111.

Вст. 96.1 УК Украины под специальной конфискацией понимается принудительное безвозмездное изъятие по решению суда в собственность государства денег, ценностей и иного имущества при условии совершения преступления в случаях, предусмотренных в Особенной части УК Украины. Хотя специальная конфискация не предусматривается в санкции ст. 209 УК Украины <1>, рассмотрение видов преступных доходов, подлежащих специальной конфискации, представляет интерес для настоящего исследования. В отдельных случаях применение иной уголовно-правовой меры в виде специальной конфискации не исключает применения конфискации имущества как вида наказания <2>.

--------------------------------

<1> Специальная конфискация предусмотрена в санкциях ч. ч. 1 - 3 ст. 364 "Злоупотребление властью или служебным положением", ч. ч. 1 - 2 ст. 366 "Служебный подлог", ч. ч. 2 - 3 ст. 368 "Принятие предложения, обещания или получения неправомерной выгоды должностным лицом", ч. ч. 1, 3 ст. 368.2 "Незаконное обогащение", ч. ч. 2 - 3 ст. 369 "Предложение или предоставление неправомерного преимущества должностному лицу", ч. ч. 1 - 3 ст. 369.2 "Злоупотребление влиянием" УК Украины.

<2> В качестве примера можно привести санкцию ч. 4 ст. 368 (принятие предложения, обещания или получения неправомерной выгоды должностным лицом в крупном размере, или совершенное служебным лицом, занимающим ответственное положение, или по предварительному сговору группой лиц, или повторно, или соединенное с вымогательством неправомерной выгоды) УК Украины.

Согласно ст. 96.2 УК Украины специальная конфискация распространяется на деньги, ценности и иное имущество: полученные в результате совершения преступления или являющиеся доходами от такого имущества; предназначенные (использованные) для склонения лица к совершению преступления, для финансирования и (или) материального обеспечения преступления либо для вознаграждения за его совершение; являющиеся предметом преступления, за исключением тех, которые возвращаются владельцу (законному владельцу), а в случае, если он не установлен, - переходят в собственность государства; приисканные, изготовленные, приспособленные или использованные в качестве средств или орудий совершения преступления, кроме тех, которые возвращаются владельцу (законному владельцу) в случае, если он не знал и не мог знать об их незаконном использовании.

В ситуации, когда перечисленные деньги, ценности и иное имущество были частично или полностью превращены или преобразованы в другое имущество, специальной конфискации подлежит полностью или частично преобразованное имущество. Если же конфискация указанных предметов на момент принятия судом решения о специальной конфискации невозможна вследствие их использования или невозможности выделения из имущества, приобретенного законным путем, или вследствие его отчуждения либо по другим причинам, суд выносит решение о конфискации денежной суммы, эквивалентной стоимости такого имущества . Деньги, ценности и иное имущество, переданные лицом, совершившим преступление, другому физическому или юридическому лицу, подлежат специальной конфискации под условием, что лицо, принявшее эти предметы, знало или должно было знать о незаконности его получения (приобретения). Специальная конфискация не распространяется на деньги, ценности и иное имущество, которые в соответствии с законом подлежат возврату владельцу (законному владельцу) или же предназначены для возмещения ущерба, причиненного преступлением.

Конфискация имущества осуществляется в рамках уголовного судопроизводства. Положения о конфискации содержатся в уголовно-процессуальных нормах о вещественных доказательствах. Наряду с изменениями уголовного законодательства Закон Украины от 23 мая 2013 г. N 314-VII внес существенные коррективы в УПК Украины в части осуществления уголовного судопроизводства в отношении юридических лиц <1>. В связи с этим с 1 сентября 2014 г. предписания о конфискации (изъятии) средств (имущества) преступления будут применяться в отношении юридических лиц, получивших такие предметы в результате совершения преступления.

--------------------------------

<1> Такие изменения коснулись принципов уголовного процесса (в частности, публичности и диспозитивности), видов и процессуального статуса участников уголовного судопроизводства, обстоятельств, подлежащих доказыванию, вопросов о конфискации орудий и средств совершенного преступления, производства судебного разбирательства. Например, ч. 1 ст. 64.1 УПК Украины признала представителем юридического лица, в отношении которого осуществляется производство: 1) лицо, которое в уголовном производстве имеет право быть защитником; 2) руководителя или другое лицо, уполномоченное законом или

Закон Украины от 18 апреля 2013 г. N 222-VII внес существенные изменения в УПК Украины, направленные на регламентацию порядка применения специальной конфискации в рамках уголовного судопроизводства . В п. 6 ст. 91 УПК Украины было выделено новое обстоятельство, подлежащее доказыванию. Согласно этому указанию в уголовном судопроизводстве в обязательном порядке подлежат доказыванию обстоятельства, подтверждающие, что деньги, ценности и иное имущество, которые подлежат специальной конфискации, получены в результате совершения преступления и (или) являются доходами от такого имущества, или предназначались (использовались) для склонения лица к совершению преступления, для финансирования и (или) материального обеспечения преступления, либо для вознаграждения за его совершение, или являются предметами преступления, в том числе связанного с их незаконным оборотом, или приисканные, изготовленные, приспособленные или использованные в качестве средства или орудия совершения преступления.

Вч. ч. 10 - 11 ст. 100 УПК Украины приводится обязательное требование о соблюдении интересов собственника (законного владельца) имущества при решении вопроса о применении специальной конфискации, а также разрешается проблема бремени доказывания преступного происхождения доходов. Прежде всего при решении вопроса о применении специальной конфискации должен быть разрешен вопрос о возвращении денег, ценностей и иного имущества собственнику (законному владельцу) и (или) о возмещении вреда, причиненного преступлением. Применение специальной конфискации осуществляется только после доказательства стороной обвинения в судебном порядке, что собственник (законный владелец) денег, ценностей и иного имущества знал об их незаконном происхождении и (или) использовании.

Вслучае отсутствия у виновного имущества, на которое может быть обращено взыскание (кроме имущества, которое подлежит специальной конфискации), убытки, причиненные потерпевшему (гражданскому истцу), возмещаются за счет средств от реализации конфискованного имущества, а оставшаяся часть переходит в собственность государства. В случае если собственник (законный владелец) денег, ценностей и иного имущества был установлен после применения специальной конфискации и поэтому не знал и не мог знать о незаконном использовании таких предметов, он вправе заявить требование о возвращении из государственного бюджета имущества или средств, которые принадлежат ему.

Подводя итоги проведенного анализа зарубежного законодательства по борьбе с отмыванием преступных доходов, можно сказать, что современный этап его развития характеризуется очевидной динамикой, особенно в таких государствах - участниках СНГ, как Казахстан, Кыргызстан, Молдова, Таджикистан, Украина.

Глава 4. ОСОБЕННОСТИ УГОЛОВНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ <1>

--------------------------------

<1> Настоящая глава подготовлена в соавторстве И.С. Власовым, Н.А. Головановой, В.Ю. Артемовым, С.П. Кубанцевым, А.А. Куликовой, А.Ю. Заксон, О.И. Семыкиной, Л.С. Чернухиной.

Как известно, институт уголовной ответственности существует в законодательстве государств с различными правовыми традициями, например в Австралии, Великобритании, Бельгии, Венгрии, Дании, Индии, Израиле, Ирландии, Исландии, Испании, Италии, Канаде, Кении, Китае, Корее, Латвии, Люксембурге, Нидерландах, Норвегии, Пакистане, Польше, Румынии, Словении, США, Финляндии, Франции, Хорватии, Чехии, Чили, Швейцарии, Эстонии и др.

В уголовном праве Германии, являющейся одним из последних столпов континентальной системы уголовного права, основанной на сугубо индивидуальной вине, самостоятельного института уголовной ответственности юридических лиц не существует. Споры относительно необходимости введения института уголовной ответственности юридических лиц ведутся в среде юридической общественности в Германии давно. Больше того, не ограничиваясь скрещением мечей на страницах юридических журналов, дискуссия коснулась и юристов-практиков, в результате чего осенью 2011 г. конференция министров юстиции федеральных германских земель рекомендовала федеральному Правительству Германии выступить с законодательной инициативой по этому вопросу в Бундестаге, внеся на его рассмотрение соответствующий законопроект. Однако камень не сдвинулся с места: не так просто отказаться от того, на чем основывалось германское уголовное право на протяжении тысячелетия. Не должны вводить в заблуждение и ссылки в нашей юридической печати на § 75 УК Германии, где речь идет о совершении преступления физическим лицом и ответственности за другое лицо ("Если кто-либо в качестве (1) полномочного органа юридического лица или члена такого органа... совершает деяние, которое при наличии прочих предпосылок обосновывало бы

применение к нему конфискации имущества или предмета преступления с учетом также положений § 14 УК о представительстве (ответственности) за другого").

При отсутствии в сегодняшней Германии уголовной ответственности юридических лиц последние могут отвечать по законодательству о проступках (Ordnungsrecht). В Германии действует специальный Закон о проступках (Ordnungswidrigkeitsgesetz), который считается основным документом так называемого малого уголовного права. По данному Закону ответственность юридических лиц за перечисленные во второй части этого Закона проступки допустима, но через своего представителя, ибо в § 29 данного Закона сказано: "Если кто-либо (имеется в виду физическое лицо. - И.В.), будучи:

1)органом, управомоченным представлять юридическое лицо, или членом такого органа;

2)руководителем неправоспособного объединения или членом его руководства;

3)управомоченным компаньоном правоспособного коллектива;

4)уполномоченным на контроль попечителем или доверенным лицом какого-либо юридического лица или иных коллективных сообществ, указанных выше, совершает деяние, за которое может быть назначена конфискация предмета проступка или ценностей, добытых посредством такого проступка, либо дает основание для отказа в справедливом возмещении ущерба, то такое деяние на основе настоящей нормы может быть вменено в вину этому представителю".

Среди проступков, предусмотренных в Особенной (второй) части данного Закона: вербовка женщин для проституции (§ 120), потребление наркотиков (§ 122), присвоение чужого имущества, приведение чужого имущества в непригодность (§ 123), использование чужих флагов и знаков, злоупотребление чужой униформой или чужими профессиональными знаками (§ 124 - 126); изготовление или применение предметов, которые могут быть использованы для фальшивомонетничества или фальсификации документов (§ 127); печатание и распространение бумажных оттисков, похожих на деньги (§ 128); нарушение или неисполнение надзорных функций на промышленном предприятии (§ 130).

Дела о проступках рассматриваются не административными судами (которые в Германии существуют), а судами общей юрисдикции, применяющими при их рассмотрении нормы УПК Германии.

Введение Органическим законом N 5/2010 корпоративной уголовной ответственности в 2010 г. стало следствием различных международных обязательств Испании. Юридические лица могут быть привлечены к уголовной ответственности за уголовные преступления, совершенные от их имени физическим лицом, в тех случаях, когда УК конкретно указывает на возможность привлечения компании к уголовной ответственности. Так, компании могут быть привлечены к уголовной ответственности за взяточничество в государственном и в частном секторах, за подкуп иностранных должностных лиц в международных деловых операциях и за торговлю влиянием.

Общее правило состоит в том, что юридическое лицо может быть привлечено к уголовной ответственности в двух случаях (в соответствии со ст. 31-bis-1 УК):

1)когда соответствующее уголовное преступление было совершено законным представителем юридического лица или его легальным или фактическим директором, от имени юридического лица и в его пользу (уголовные преступления со стороны топ-менеджеров);

2)когда уголовное преступление было совершено от имени и в интересах юридического лица в ходе его корпоративной деятельности и с использованием полномочий вышеназванных топ-менеджеров при условии отсутствия должного контроля по конкретным обстоятельствам уголовного дела (уголовные преступления сотрудников или подчиненных). Поскольку до настоящего времени какого-либо специального руководства (как, например, в Великобритании) опубликовано не было и судебная практика еще не сформирована, вопрос о том, что представляет собой должный контроль, регулируется Циркуляром Генеральной прокуратуры от 1 июня 2011 г. N 1/2011, в котором предусмотрено, что содержание должного контроля должно быть установлено исходя из конкретных условий в каждом отдельном случае.

Таким образом, общее правило заключается в том, что, если все соответствующие требования будут выполнены, физическое и юридическое лицо будут привлечены к уголовной ответственности одновременно.

Существует, однако, и третья возможность, которая, по-видимому, не требует уголовной ответственности физического лица в качестве предварительного условия ответственности компании. В соответствии со ст. 31-bis-2 УК Испании, если уголовное преступление считается совершенным одним из топ-менеджеров компании или ее сотрудником, юридическое лицо будет привлечено к уголовной ответственности, даже когда конкретное физическое лицо не определено или не может быть привлечено к ответственности.

Вместе с тем определенные категории юридических лиц в принципе не могут быть привлечены к уголовной ответственности, например государственная администрация, коммерческая государственная организация, государственная компания, осуществляющая государственную политику или предоставляющая услуги в целях содействия общим экономическим интересам (ст. 31-bis-5 УК).

Первоначальная редакция другого важного нормативного акта в рассматриваемой области - Органического закона N 7/2012 (который внес изменения в УК Испании и вступил в силу в январе 2013 г.) предполагала, что на политические партии и профсоюзы также будет распространяться данное исключение,

однако жесткая критика, прозвучавшая из разных слоев общества, вынудила правительство отказаться от предоставления такой дополнительной привилегии.

Наказанием в отношении юридических лиц является штраф. За взяточничество в государственном секторе (ст. ст. 419 - 427 УК) размер штрафа может составить:

1)от 21600 до 9 млн. евро (или от трех до пятикратной полученной прибыли, если сумма взятки была выше); физическое лицо в этом случае может быть наказано лишением свободы на срок до пяти лет; или

2)от 10800 и 5,4 млн. евро (или от двух до четырехкратной полученной прибыли, если сумма взятки была выше); физическое лицо в этом случае может быть наказано лишением свободы на срок от двух до пяти лет; или

3)во всех других случаях от 5400 и 3,6 млн. евро (или от двух до трехкратной полученной прибыли).

За коррупцию в международных деловых сделках (ст. 445 УК) юридическое лицо может быть наказано штрафом в пределах от 21600 до 9 млн. евро (или от трех до пятикратной полученной прибыли, если сумма взятки была выше).

За взяточничество в частном секторе (ст. 286-bis УК) юридическое лицо может быть наказано штрафом в размере от 10800 до 5,4 млн. евро (физическое лицо может быть наказано за взяточничество лишением свободы на срок от двух лет и выше) либо во всех других случаях - штрафом в размере от 5400 до 3,6 млн. евро.

За злоупотребление влиянием в корыстных целях юридическое лицо наказывается штрафом в размере от 5400 до 3,6 млн. евро (ст. 430 УК).

Кроме того, в наиболее серьезных случаях или в специальных профилактических целях возможно применение в отношении юридических лиц ликвидации таких мер наказания, как приостановление деятельности, закрытие помещений, запрещение заниматься определенным видом деятельности, запрет на получение государственных субсидий и контрактов с государственным сектором, отказ в получении налоговых вычетов и субсидий. Наконец, юридическое лицо может быть совместно с физическим лицом привлечено к гражданской ответственности за ущерб, причиненный уголовным преступлением.

В Италии ответственность корпораций за определенные преступления, в том числе и коррупционные, была введена Декретом N 231/2001 об административной ответственности юридических лиц <1>, компаний и ассоциаций без образования юридического лица (действует с изменениями, внесенными в 2006 и 2012 гг. <2>), в соответствии с которым юридические лица определяются как лица, наделенные статусом юридического лица, а также компании и ассоциации без образования юридического лица. Исключение составляют государственные органы и иные государственные организации, осуществляющие властные полномочия.

--------------------------------

<1> Legge decreto - декрет, имеющий силу закона.

<2> Decreto legislativo 08.06.2001 N 231, G.U. 19.06.2001 administrativa delle e degli enti. (Gazzetta Ufficiale N 140 del 19.06.2001). URL: http://www.altalex.com/index.php?idnot=3030#3030.

Названный Декрет впервые ввел в Италии форму ответственности корпораций и других юридических лиц за преступления, совершенные в их интересах или в их пользу, открыв тем самым совершенно новую страницу в итальянской системе уголовной ответственности. По сути, этот акт привел к кардинальным изменениям в итальянском традиционном подходе к уголовной ответственности, которая изначально предполагала индивидуальную ответственность. Новые законодательные положения впервые ввели прямую ответственность юридического лица за несоблюдение положений уголовного права <1>. Стоит подчеркнуть также, что Декрет не устанавливает полноценную корпоративную уголовную ответственность (поскольку формально он ввел только административную ответственность юридического лица), а устанавливает своего рода квазиуголовную ответственность, которая тем не менее является близкой к уголовной по своей структуре, а также в связи с тем, что такого рода дела рассматриваются по правилам, установленным Уголовно-процессуальным кодексом.

--------------------------------

<1> Manduchi Carla. The introduction of corporate "criminal" liability in Italy. 16.12.2010. URL: http://esameavvocato.diritto.it/docs/30795-the-introduction-of-corporate-criminal-liability-in-italy.

Так, ст. 5 этого Декрета устанавливает, что юридические лица несут уголовную ответственность за преступления, совершенные в их интересах или ради их пользы лицом, действующим в качестве представителя, менеджера или директора юридического лица или одного из его независимых организационных финансовых и функциональных подразделений, а также лицом, осуществляющим такие полномочия даже де-факто, или лицом, осуществляющим их под руководством одного из указанных лиц. Считается, что юридическое лицо может быть освобождено от ответственности или ответственность может