Материал: doc20160122-135800

Всоответствии со вторым компонентом Закона американским компаниям необходимо вести бухгалтерские книги, составлять отчеты и сохранять счета в соответствии с требованиями внутреннего законодательства США и таким образом, чтобы они с достаточной степенью детализации отражали все международные сделки и перемещения активов компании.

Соответственно, наказание наступает за смешение отчетности по разным сделкам, отсутствие информации о какой-либо сделке в книгах компании, отказ в предоставлении документации по запросу надлежащих органов контроля, предоставление ложной информации или использование личного капитала при запрете его использования.

За нарушения данного Закона предусмотрены следующие санкции: штраф для физических лиц до 250 тыс. долларов США, а для юридических - до 2 млн. долларов и (или) тюремное заключение на срок до пяти лет.

Вслучае преднамеренного нарушения закона штраф для физических лиц может быть назначен в размере до 1 млн. долларов США, для юридических - до 2,5 млн. долларов и (или) тюремное заключение на срок до 10 лет.

Однако штраф может быть и альтернативным, в таком случае он назначается в размере двукратной выгоды, которую подсудимый рассчитывал получить посредством подкупа иностранного должностного лица.

Вкачестве дополнительного наказания на физическое или юридическое лицо может быть наложен запрет на коммерческую деятельность совместно с Правительством США, на получение экспортной лицензии, на осуществление фьючерсных сделок с торговой комиссией и иностранными частными инвестиционными компаниями. Кроме того, может быть приостановлена или прекращена деятельность компании в целом.

Кроме того, Генеральный атторней или Комиссия по ценным бумагам и биржам при наличии достаточных оснований полагать, что лицо совершило или совершит нарушение закона, может вчинить гражданский иск на сумму до 10 тыс. долларов США против любой фирмы, должностного лица, руководителя, служащего или агента фирмы, акционера, действующего от имени фирмы, который нарушает условия закона. Комиссия по ценным бумагам и биржам имеет полномочия ходатайствовать перед судом о наложении дополнительного штрафа, не превышающего количество брутто финансовой выгоды подсудимого, полученной в результате совершенных действий, или фиксированной суммы в размере от 5000 до 100 тыс. долларов США для физического лица и от 50 тыс. до 500 тыс. долларов - для юридического.

Помимо вышеперечисленного, обвинение в нарушении Закона "О подкупе иностранных должностных лиц" может служить основанием для подачи иска о взыскании тройных убытков в соответствии с законом RICO

ииными законами США.

К тому же Закон "О подкупе иностранных должностных лиц" взаимодействует с Законом "О патриотизме", который дополняет условия первого, устанавливая обязанность компаний предпринимать разумные усилия для гарантирования того, что сделки не облегчают отмывание денег или иную незаконную деятельность, а также сообщать об определенных наличных деньгах или сделках с иностранной валютой.

Подчеркнем, что под действие Закона "О подкупе иностранных должностных лиц" подпадают и § 1341, 1343, 1952 разд. 18 СЗ США, которые предусматривают самостоятельные санкции, изменяющие только основные санкции Закона.

Так, лицо, которое создало или предприняло усилия для создания схемы с целью получения денег или собственности посредством любого рода мошеннических действий, подделки документов или денег (ценных бумаг), с использованием почтового отделения США, почтового хранилища, частного или коммерческого межгосударственного курьера, наказывается штрафом в размере до 250 тыс. долларов США и (или) тюремным заключением на срок до 20 лет. В случае если такое преступное посягательство затрагивает финансовое учреждение, штрафные санкции увеличиваются до размера, не превышающего 1 млн. долларов США, а тюремное заключение назначается на срок до 30 лет.

Такое же наказание предусмотрено для лица, которое создало или предприняло усилия для создания схемы с целью получения денег или собственности посредством любого рода мошеннических действий, подделки документов или денег (ценных бумаг), с использованием проводной связи, радио, телевизионной коммуникации при торговле между штатами или международной торговле, письменной информации, отличительных признаков предмета, сигналов, изображения или звука.

Лицо, которое использует или пытается использовать возможность перемещения почтовых отправлений, прикрываясь торговлей между штатами или международной торговлей, с целью распределения доходов от незаконной деятельности путем содействия, руководства, организации, продолжения либо с целью облегчения какой-либо противозаконной деятельности, подлежит наказанию в виде штрафа в размере до 250 тыс. долларов США и (или) лишения свободы на срок до пяти лет.

Подобные действия, направленные на совершение насильственного преступления с целью продолжения противозаконной деятельности, подлежат наказанию в виде штрафа в размере до 250 тыс. долларов США и (или) лишения свободы на срок до 20 лет, а в случае смертельного исхода тюремное заключение может быть

назначено пожизненно.

Незаконное обогащение с использованием служебного положения наказуемо на основании положений закона RICO. Определение преступного деяния, подпадающего под действие данного закона, дается в § 1861(1) (A) разд. 18 СЗ США - это "любое деяние или угроза его совершения, включая убийство, похищение людей, вымогательство, торговлю материалами развращающего характера или торговлю ограниченными в обороте (изъятыми из оборота) веществами или состоящими в списке химическими препаратами (как определено Актом "О веществах, находящихся под контролем"), за которое предусмотрена ответственность по федеральному законодательству или законодательству штата в виде лишения свободы на срок более одного года". В данном случае слова "деяние или угроза" были целенаправленно введены в текст закона для обеспечения более широкого толкования федеральными судами. Но сам факт соучастия в другом преступлении после совершения предыдущего не воспринимается как второе предикатное преступление. И наоборот, лицо, содействующее совершению федерального преступления, рассматривается как основной исполнитель преступления и может быть привлечено к ответственности в рамках закона RICO только за это преступление. Причем лицо, привлекаемое к уголовной ответственности по закону RICO, не обязательно должно быть ранее признано виновным по предикатному преступлению в соответствии с законом какого-либо штата США.

В целом Закон RICO предусматривает четыре вида нарушений уголовного закона:

1)§ 1862 (a) - вложение прибыли от систематической организованной преступной деятельности или от взыскания незаконного долга в предприятие, чья деятельность затрагивает международную торговлю либо торговлю между штатами;

2)§ 1862 (b) - получение и сохранение за собой доли в предприятии, чья деятельность затрагивает международную торговлю либо торговлю между штатами посредством систематической организованной преступной деятельности или взыскания незаконного долга;

3)§ 1862 (c) - ведение дел предприятия, чья деятельность затрагивает международную торговлю либо торговлю между штатами посредством систематической организованной преступной деятельности или при помощи альтернативных способов взыскания незаконного долга;

4)§ 1862 (d) - сговор совершить вышеуказанные деяния.

Вкачестве предикатных преступлений могут рассматриваться следующие деяния: нарушение Закона о передвижении (§ 1952 разд. 18 СЗ США); почтовое и телеграфное мошенничество (§ 1341 разд. 18 СЗ США); воспрепятствование отправлению правосудия (§ 1503 - 1513 разд. 18 СЗ США); взяточничество (§ 201 разд. 18 СЗ США); подлог (§ 471 - 473 разд. 18 СЗ США); подделка документов, удостоверяющих личность (§ 1028 разд. 18 СЗ США); торговля краденым (§ 2315 разд. 18 СЗ США).

Кроме того, § 1864 (a) разд. 18 СЗ США позволяет государственным органам предпринимать любые действия, необходимые для предупреждения и пресечения нарушений Закона RICO - таких как уничтожение имущества или недопущение нарушения прав лиц при ликвидации предприятия, а также принимать меры по недопущению дальнейших нарушений. Таким образом, государственные органы абсолютно не ограничены в своих действиях на основании Закона RICO. В то же время § 1864 (c) позволяет возмещать не только убытки, но и издержки на подачу иска и оплату труда адвокатов.

Вчасти подачи гражданского иска в рамках дела, преследуемого по Закону RICO (§ 1962 разд. 18 СЗ США), обязательным является наличие самого ответчика, который нанес ущерб посредством совершения двух или более деяний, представляющих "систему" уголовно наказуемых деяний, при этом прямо или косвенно инвестируются средства, получаются проценты или иным образом осуществляется участие в "предприятии" <1>, деятельность которого затрагивает внешнюю торговлю или торговлю между штатами. При наличии перечисленных оснований убытки взыскиваются в тройном размере.

--------------------------------

<1> Закон RICO определяет предприятие как "любое частное лицо, товарищество, корпорацию, ассоциацию или другое юридическое лицо, а также любое объединение или группу лиц, связанных фактически, но без образования юридического лица" (§ 1961 (c) разд. 18 СЗ США).

Торговля влиянием. Данный вид коррупционных преступлений можно охарактеризовать как неправомерное использование своих должностных полномочий. При использовании своих должностных полномочий лицо может как реализовывать предоставленные ему полномочия, так и выходить за их рамки, но всегда при наличии финансового интереса. Такой факт, в частности, может иметь место, когда должностное лицо, зная о повышении цены на объект недвижимости (например, земли, предназначенные под развитие) еще до того, как этот факт становится общеизвестным, покупает этот объект недвижимости с целью последующей перепродажи и обогащения. Другим примером незаконного использования государственной мощи, граничащего с прямым ограблением, является незаконное требование совершения каких-либо действий со стороны представителей силовых структур, обладающих табельным оружием, или воздержания от таковых с коррупционными целями в отношении другого лица.

Использование своих должностных полномочий может иметь место и в том случае, когда на лицо возложены обязанности по расходованию определенной части выделенных государством средств. Такое лицо, пользуясь своими полномочиями, может заключить контракт с конкретной организацией и обеспечить ее большими средствами, чем необходимо для данного контракта. Тогда компания получает сверхприбыль, в обмен на которую передает часть сверхприбыли в адрес должностного лица. Причем подобная ситуация может возникнуть не только в структуре исполнительной власти, но и в любой другой сфере государственной деятельности, где исполнение своих полномочий у лица связано с распределением средств, предоставленных ему для свободного использования в рамках своих полномочий.

Превышение должностных полномочий может проявляться и в трудоустройстве лояльных сотрудников, родственников или знакомых. Как и многие другие коррупционные деяния, подобные действия остаются латентными. Это не только повышает вероятность формирования взяточнических сетей, но и усиливает коррупциогенность конкретно взятой структуры в целом. Практически единственным показателем таких действий может служить наличие на определенных должностях некомпетентных лиц, которые, скорее всего, были трудоустроены за взятку или для дальнейшей коррупционной деятельности вместо более подходящих кандидатур. Такие лица могут назначаться на должность и с целью поддержки позиции и законной деятельности руководителя, принимающего определенного рода решения.

Наказание в США предусматривается, в частности, за оплату, предложение оплатить или обещание денежных средств, ценностей какому-либо должностному лицу лично либо через посредника с целью использования или получения обещания использовать его влияние для обеспечения назначения на государственную должность, замещаемую по назначению. Такое лицо подвергается штрафу в размере до 100 тыс. долларов США и (или) лишению свободы на срок до одного года.

Такое же наказание предусматривается и за требование или получение в качестве политического вклада или с целью личного заработка денежных средств или ценностей в обмен на обещание поддержки или использования влияния в получении для любого лица должности, замещаемой по назначению.

Отдельно оговаривается ситуация, при которой требование взятки осуществляется должностным лицом с учетом непосредственной помощи в получении должности или передачи имени претендента в департамент или агентство США, а также требование оплаты уже обеспеченной должности, замещаемой по назначению. Штраф в этом случае может быть назначен в размере до 100 тыс. долларов США, а тюремное заключение - на срок до одного года.

Положения указанной статьи не применяются к услугам, предоставленным бюро по трудоустройству в соответствии с письменным запросом департамента или агентства США.

Отмывание денежных средств. К уголовной ответственности за легализацию (отмывание) денежных средств привлекается лицо, которое осознает, что доход от финансовой операции или имущество, которое он получает или получит в будущем, являются результатом незаконной деятельности. Наказание установлено в виде тюремного заключения сроком до 20 лет и (или) штрафа в размере до 500 тыс. долларов США либо в размере двойной стоимости денежных средств (или имущества), участвующих в сделке (§ 1956 разд. 18 СЗ США).

Пособничество в отмывании денежных средств, не относящееся к категории сговора на совершение преступления, наказуемо так же, как и само деяние, - сроком до 20 лет тюремного заключения, однако штраф ограничен 250 тыс. долларов США.

Дополнительно к уголовному наказанию может быть назначен гражданско-правовой штраф в размере, не превышающем стоимость имущества, участвующего в незаконной финансовой операции, или в размере не более 10 тыс. долларов США.

При этом в законе специально оговаривается цель преступления как обязательный факультативный признак <1> деяния mens rea: содействие осуществлению незаконной деятельности; нарушение положений Налогового кодекса США; совершение деятельности, полностью или частично направленной на сокрытие или маскировку истинного назначения, источника, способа получения или контроля доходов от противоправной деятельности; избежание отчетности в соответствии с требованиями федерального законодательства или законодательства штата.

--------------------------------

<1> Один из двух элементов преступления, принятых в англосаксонском праве, означает вину, психологический элемент. Mens rea можно охарактеризовать как совокупность двух концептуальных характеристик: моральная упречность деяния как сущность и психический настрой деятеля как содержание. Подробнее об институте "mens rea" в англосаксонской системе права см.: Никифоров Б.С. Учение о виновности в английском уголовном праве: Дис. ... канд. юрид. наук / Институт права Академии наук СССР. М., 1945; Есаков Г.А. Mens rea в уголовном праве Соединенных Штатов Америки. СПб., 2003.

Для целей привлечения к уголовной ответственности за отмывание денежных средств финансовой операцией может признаваться противоправное получение дохода в результате одного или нескольких

действий, являющихся частью параллельных или зависимых операций, каждая из которых включает в себя доходы от указанной противоправной деятельности и является составляющей единого плана или договоренности.

При этом трансграничные перемещения имущества или денежных средств, полученных незаконным путем или участвующих в незаконных операциях, за пределы США, на территорию США или через территорию США также наказуемы в соответствии § 1956 разд. 18 СЗ США.

Сама правовая норма построена в свойственной для англосаксонского права манере, когда достаточно казуистично описываются объективная сторона деяния, субъекты, отдельные термины и даже юрисдикция судов в отношении активов, на которые может быть наложен арест. Например, оговаривается, что арест может быть наложен на все активы виновного юридического или физического лица - вне зависимости от их местоположения с целью удовлетворения уголовно-правовых и гражданско-правовых санкций, а также гражданских исков.

Говоря об объективной стороне данного преступления, необходимо отметить, что она конструируется по принципу отсылочной и бланкетной диспозиции, поэтому термин "незаконная деятельность" раскрывается за счет указания предикатных преступлений, ответственность за которые установлена в разд. 18 или иных разделах СЗ США. В качестве предикатных преступлений могут выступать: нарушения Закона RICO; нарушения внутреннего и международного финансового законодательства; преступления, связанные с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных препаратов; мошенничества; нарушения Закона о международной банковской системе (International Banking Act of 1978); подкуп должностного лица, хищение, присвоение, растрата; контрабанда и определенные нарушения экспортного контроля; нарушения жилищного законодательства; экологические преступления; убийство, похищение человека, грабеж, вымогательство, уничтожение имущества путем взрыва или поджога, а также некоторые другие насильственные преступления; торговля людьми, преступления сексуального характера в отношении несовершеннолетних; преступления, в отношении которых у США есть международные обязательства по экстрадиции преступника, если лицо задержано на территории США; любые преступления, являющиеся частью постоянной преступной деятельности, и др. В общей сложности это более 150 составов предикатных преступлений.

Самостоятельная ответственность в виде тюремного заключения сроком до 10 лет и (или) штрафа в размере до 250 тыс. долларов США либо в размере двойной стоимости денежных средств (или имущества), участвующего сделке, предусмотрена в § 1957 разд. 18 СЗ США за участие или покушение на участие в незаконной финансовой операции или на получение собственности в результате незаконной деятельности по отмыванию денежных средств.

Основным критерием здесь выступает стоимость имущества, которая должна превышать 10 тыс. долларов США. При этом ответственность наступает независимо от того, знало ли лицо о том, что совершаемое им преступное деяние является частью преступной схемы по отмыванию денежных средств или нет.

Незаконное лоббирование. Закон о раскрытии информации лоббистской деятельности (Lobbying Disclosure Act of 1995) дает двоякое определение субъекта такого преступления.

Содной стороны, это клиент, который определяется как лицо или организация, которая пользуется услугами или состоит в трудовых отношениях с физическим лицом, осуществляющим лоббистскую деятельность на возмездной основе от своего имени или от имени юридического лица. Клиентом также признается физическое или юридическое лицо, сотрудники которого выступают в качестве лоббистов от имени этого лица или от своего имени.

Сдругой стороны, лоббист - это физическое лицо, состоящее в трудовых или иных деловых отношениях

склиентом в целях финансовой или иной компенсации за услуги, которые включают более одного лоббистского контакта. При этом лоббистская деятельность должна занимать более 20% рабочего времени такого лица в течение шести месяцев.

Законом предусмотрена обязательная регистрация в качестве лоббиста, за исключением физических лиц, чей доход от лоббистской деятельности не превышает 5000 долларов США за последние шесть месяцев, и юридических лиц, чей доход от лоббистской деятельности не превышает 20 тыс. долларов США за те же шесть месяцев.

Помимо самой регистрации, лоббисты должны предоставлять и раскрывать информацию о лоббистской деятельности, конкретных лицах, в интересах которых осуществляется такая деятельность, и сведения о доходах от лоббистской деятельности.

В случае нарушения требований Закона о раскрытии информации о лоббистской деятельности в виде умышленно недостоверного раскрытия такой информации и информации об отсутствии исправлений в течение 60 дней, а также за любое другое нарушение положений указанного Закона может быть назначен штраф (в качестве гражданско-правовой меры) в размере до 200 тыс. долларов США - в зависимости от степени опасности и тяжести нарушения. Кроме того, могут быть назначены и уголовно-правовые санкции в виде тюремного заключения сроком до пяти лет и (или) штрафа в размере до 250 тыс. долларов США (§ 1606 разд.

2 СЗ США).

Вместе с тем федеральное уголовное законодательство предусматривает ответственность за выделение денежных средств в соответствии с законодательным актом Конгресса США, но в отсутствие специального разрешения Конгресса США с целью прямой или косвенной оплаты услуг, рекламы, телеграмм, телефонных переговоров, почтовых отправлений, печатных или письменных запросов и проч., предназначенных для оказания влияния на члена Конгресса США, сотрудника судебного органа или должностное лицо органа исполнительной власти любого уровня, для получения его поддержки или, наоборот, для выступления против законодательного акта путем голосования или иным образом, совершенное до или после принятия Закона о раскрытии информации.

Наказание назначается в виде штрафа в размере от 10 до 100 тыс. долларов США за каждое нарушение (§ 1913 разд. 18 СЗ США).

Как видно из приведенных дефиниций, остается законодательный "зазор", позволяющий не регистрироваться лоббистам, у которых на лоббистскую деятельность уходит менее 20% их рабочего времени в течение шести месяцев, а также физическим и юридическим лицам, чей доход от лоббистской деятельности не превышает соответственно 5000 или 20 тыс. долларов США за шесть месяцев.

Такое положение вещей создает угрозу коррупции в данной сфере деятельности, но в целом данный Закон позволяет контролировать более или менее крупную лоббистскую деятельность и эффективно бороться с незаконным лоббизмом, тем более что деятельность нескольких лоббистов в интересах одного клиента будет учитываться совокупно. В частности, во время слушаний в комитете Сената США по регламенту и администрированию сенатор К. Додд заявил, что за три года Управлением по публичным отчетам в Министерство юстиции США было направлено более 2000 материалов о нарушениях в области лоббизма.

Некоторые тенденции возмещения вреда, причиненного преступлением коррупционного характера или связанного с отмыванием денежных средств. В США такого рода ущерб может возмещаться по нескольким направлениям, причем не только раздельно, но и с применением их в совокупности:

-штрафные санкции в рамках уголовной ответственности лица. При этом максимум альтернативного (кратного) штрафа равен троекратному размеру фактически причиненного ущерба или полученной выгоды от преступления, но в исключительных случаях по решению суда троекратный размер может быть и превышен;

-дополнительные санкции гражданско-правового характера (штраф), которые назначаются судом по ходатайству обвинения, при этом в дополнение к санкциям уголовного характера. На возможность применения гражданско-правовой санкции по уголовному делу обычно указывается непосредственно в санкции уголовно-правовой нормы;

-уголовно-правовая конфискация имущества осужденного с указанием о таковой в обвинительном приговоре суда по конкретному делу. Такой вид конфискации распространяется только на лиц, осужденных за преступления мошеннического характера. Однако понятие "мошенничество" в американском уголовном праве охватывает более широкий круг уголовно наказуемых деяний, чем в странах континентального права;

-гражданско-правовая конфискация, когда для вынесения решения о конфискации имущества суду достаточно документально подтвержденного подозрения лица в совершении преступления коррупционного характера. При этом решение о гражданско-правовой конфискации может быть вынесено не только в суде, в котором рассматривается уголовное дело, но и в ином суде, куда обратится следственный орган или потерпевший.

В соответствии с положениями гл. 46 разд. 18 СЗ США (§ 981 - 987) допускается одновременно как

уголовно-правовая конфискация имущества (criminal forfeiture), так и конфискация в рамках гражданской процедуры (civil forfeiture). Различие данных процедур в том, что уголовная конфискация производится после вынесения обвинительного приговора на базе указания о ней в самом приговоре, а гражданско-правовая конфискация возможна и до вынесения обвинительного приговора по делу.

В случае применения гражданско-правовой конфискации собственник имущества имеет право доказывать законность приобретения им конфискованного имущества и тем самым в судебном порядке добиться отмены прежнего ошибочного решения о конфискации законно приобретенного имущества.

ГОСУДАРСТВА - УЧАСТНИКИ СОДРУЖЕСТВА НЕЗАВИСИМЫХ ГОСУДАРСТВ

Основы правового регулирования видов взятки в уголовном законодательстве многих государств - участников СНГ не отличаются фундаментальной спецификой. Как правило, в национальном законодательстве этих стран дифференцируется ответственность за такие виды взяточничества, как активное и пассивное взяточничество (подкуп), посредничество во взяточничестве и вымогательство взятки. Но в уголовных законах ряда государств - участников СНГ имеются существенные особенности, например, характерные для законодательной регламентации понятия взяточничества. В числе таких следует указать тенденцию к имплементации в национальное уголовное законодательство государств - участников СНГ норм международных антикоррупционных стандартов в части признания обещания и предложения взятки