16. ОСНОВНЫЕ ТЕОРИИ ВОЗНИКНОВЕНИЯ ПРАВА
Возникновение права было вызвано необходимостью социального регулирования отно-
шений между членами общества.
Относительно времени и порядка возникновения права существуют точки зрения:
1) возникновение права произошло по одинак. причинам и одновременно с возник-ем гос-ва;
2) право и государство – это различные явления обществ. жизни, поэтому причины их возникновения не м. б. одинаковыми, и право в виде норм поведения возникает ранее, чем гос-во.
Возникновение права, как и возникновение государства, происходило в процессе дли-
тельного развития общества.
Основная норма поведения в период первобытно-общинного строя – обычай, который за-
креплял передаваемые из поколения в поколения варианты поведения в определенных ситуа-
циях и отражал интересы всех членов общества в равной степени.
Признаки обычаев:
1) создание их обществом;
2) выражение в них воли и интересов общества, а не отдельных лиц; 3) передача их из поколения в поколение с закреплением в сознании людей;
4) закрепление в их наиболее рациональных вариантов поведения;
5) добровольное исполнение их в силу привычки, так как обычаи поддерживались не только мнением членов общества, авторитетом вождя и старейшин, но и угрозой наказания свыше;
6) отсутствие специального органа, охраняющего исполнение обычаев, так как они охраня-
лись всем обществом и соблюдались добровольно; Обычаями регламентировались все сферы деятельности в первобытном обществе, но со
временем совместно с ними стали действовать и нормы общественной морали, религиоз-
ные догмы, которые были тесно связаны с обычаями и отражали представления о справедливости, добре и зле, честном и бесчестном. В процессе применения общинными
и родовыми судами обычаев на практике появились прецедент и юридический договор.
В условиях расслоения общества и появления частной собственности перед обществом стал вопрос о необходимости нового соц. регулятора обществ. отношений, кот. мог бы обеспечить
порядок в общ-ве. Были созданы правовые обычаи (право), кот. обеспечивались гос-вом.
Признаки права:
1) создание и обеспечение гос-вом, что выражало волю как общества, так и отдельной личности;
2) выражение в особых текстовых, письменных формах, кот. создаются и реализуются в хо-
де осуществления специальных процедур; 3) предоставление прав и возложение обязанностей, чем регулируются отношения между
членами общества;
4) охрана и поддержание мерами государственного воздействия. Естественно-правовая теория права сложилась на территории Др. Греции и Дре. Рима.
В этой школе различали:
1) естественное право, основанное на естественных законах развития человека и принадлежащее ему с момента рождения и до смерти. Оно является вечным и неизменным, не тре-
бует признания со стороны государства или иной власти;
2) позитивное право, которое не является вечным, официально признается государством и получает письменное выражение в правовых актах государственной власти. Представители:
Сократ, Аристотель, Г. Гроций, Ш. Монтескье, Ж. Ж. Руссо, А. Н. Радищев и др.
Историческая школа права возникла в начале XIX в. Согласно этой школе нет единого для всех народов права. Каждый народ имеет свое право, которое определяется присущим
этому народу духом и имеет национальную специфику. Право не зависит от воли государства
и выражается в обычаях, известных всему народу, а создаваемый властью закон мало известен. Представители: Г. Гуго, Ф. Савиньи, Г. Пухта и др.
Психологическая школа права, сложившаяся в конце XIX – начале XX вв. Основополож-
ник – Л. И. Петражицкий, различавший объективное и субъективное право. Объективное
право – право, созданное гос-вом и являющееся основой юридич. науки. Субъективное право (влияние отдельной личности) игнорируется. Сторонники психологич. школы права различали
позитивное (официально действующее в гос-ве и выраженное в нормативных актах гос. вла-
сти) и интуитивное (заложенное в психике людей и складывающееся из того, что они переживают) право. Представители: А. Росс, Г. Гурвич, М. Рей—снер.
Нормативистская теория права – теория, которая была создана в начале XX в.
Согласно этой теории весь мир делится на не связанные между собой «мир сущего» (реальная общественная жизнь) и «мир должного» (право), представляющий собой пирамиду, в
основе которой находятся индивидуальные акты, а в вершине – «основная норма». Предста-
вители – Г. Кельзен, Р. Штаммлер, П. И. Новгородцев и др.
Социологическая теория права сформировалась в начале XX в. в европейских странах. Согласно данной теории право – это не нормы, содержащиеся в законах, а «живое право», которое создается поведением субъектов правоотношений, способными участвовать в правоприменении и разрешении конкретных жизненных ситуациях. Представители – Е. Эрлих, Дж.
Дьюги, Р. Паунд, С. А. Муромцев и др.
Материалистическая теория права была представлена в работах В. И. Ленина, К. Мар-
кса, Ф. Энгельса и их последователей. Согласно этой теории право – это возведенная в закон
государственная воля господствующего класса, содержание которой определяется материальными и производственными условиями.
Тезисы концепции: 17. КОНЦЕПЦИЯ НАТУРАЛЬНОГО ПРАВА
1. наряду с позитивным правом, т. е. законами, принимаемыми государством, существует высшее, подлинное, естественное право, свойственное человеку от рождения. Это так называемое неписаное право, под которым понимается совокупность естественных и неотъемлемых прав человека. Источник прав человека находится не в законодательстве, а в самой человеческой природе, эти права приобретаются от рождения либо даются от Бога.
Признаки естественного нрава:
принадлежность к человеку с момента его рождения; неотчуждаемость (неотъемлемость) от человека;
выражение наиболее существенных социальных возможностей человека; 2. естественное право выступает критерием права позитивного, поскольку не всякий закон
содержит в себе право; 3. такие нравственные ценности, как справедливость, свобода, равенство, составляют ядро
права. Таким образом, право и мораль, по сути, отождествляются; 4. при реализации естественных прав имеются свои особенности:
- естественные права реализуются непосредственно, т. е без какого бы то ни было правоприменительного акта;
- реализация естественных прав осуществляется объективно, независимо от воли людей.
История естественного права
Первые идеи о том, что человек обладает некими правами, данными ему от природы, возникли еще в древности. Упоминания об этом содержатся в сочинениях Сократа, Платона, Аристотеля. Правда, понимание естественных прав тогда заметно отличалось от последующих времен и было ограниченным. Так, по мнению Аристотеля, разделение людей на рабов и свободных объясняется тем, что таковыми они являются от природы и поэтому последние должны подчиняться первым.
В Средневековую эпоху свой отпечаток наложили религиозные догмы. Ярким представителем естественно-правовой школы Средневековья с теологическим уклоном стал Ф. Аквинский (1226-1274гг.). Его учение получило название томизм. По его мнению, закон д. выражать общее благо всех членов общества и д. устанавливаться всем обществом (или непосредственно, или теми, кому оно доверило попечение о себе). Им дается классификация законов: 1) вечный закон; 2) естественный закон; 3) человеческий закон; 4) божественный закон.
Новое время было временем естественного права. Буржуазные революции провозгласили принципы равенства всех людей, свободы, другие права. Наиболее наглядно это было закреплено в правовых актах конституционного содержания США и Франции. (Декларации независимости США 1776 г. - «мы считаем очевидными следующие истины: все люди сотворены равными, и все они одарены своим создателем некоторыми неотчуждаемыми правами, к числу которых принадлежат: жизнь, свобода и стремление к счастью».; в франц. Декларации прав человека и гражданина 1789 г., «естественные, неотъемлемые и священные права человека», - «свобода, собственность, безопасность и сопротивление угнетению»).
Начало новым правовым веяниям дали Г. Гроций (XVI-XVII в.), Т. Гоббс (конец XVIIXVIII в.), Ж.-Ж. Руссо (XVIII в.), П.Гольбах (XVIII в.). Заметный след в развитие теории естественного права внесли российские правоведы, Е.Н. Трубецкой, П.И. Новгородцев, и др.
В период Советского государства теория естественного права в нашей стране не находила официальной поддержки.
В настоящее время различают два основных направления теории естественного права: неотомистская теория (новейшая интерпретация средневекового учения Фомы Аквинско-
го), согласно которой источником естественного закона является Бог (сторонники — Ж. Маритен, В. Катраин, И. Месснер);
светская доктрина, согласно которой естественные права исходят из самой человеческой природы, а писаному (позитивному) праву предшествуют естественные права, базирующиеся на принципе справедливости. Естественное право существует само по себе, при этом оно вытекает из особенностей человека как социально-биологического существа.
Спорные моменты теории естественного права:
- преувеличение роли неписаного права приводит к умалению роли позитивного права; - отождествление права и морали уменьшает его формально-юридич. свойства, в результа-
те чего теряется критерий законного и противозаконного. Такое понимание связано с правосознанием, которое действительно может быть разным у различных людей.
Положительное:
- доктрина признает за человеком его права и свободы в качестве неотъемлемых; - прогрессивно положение о том, что законы могут быть неправовыми. Чтобы стать право-
выми, они должны приводиться в соответствие с такими нравственными ценностями, как справедливость, свобода, равенство и т. д.;
- естественно-правовая теория являлась революционной, прогрессивной. Под ее «флагом» на смену феодальному пришел новый строй.
18. ПРАВО В СИСТЕМЕ СОЦИАЛЬНЫХ РЕГУЛЯТОРОВ
Общество является особой ступенью развития человека. Оно предстает сложным социальным образованием, совокупностью многочисленных и многообразных связей, в которые вступают люди в процессе их производственной, политической или духовной деятельности.
Основным элементом общества выступают индивидуумы и их коллективные объединения, находящиеся между собой в самых разнообразных связях, называемых общественными отношениями. Право, мораль, религия, политика,
экономика представляют собой те основные формы и средства, с помощью которых осуществляется регуляция поведения людей. Обобщенно их называют социальными регуляторами, то есть специальными, выработанными конкретным обществом механизмами регулирования общественных отношений. Они в концентрированном виде выражают объективную потребность любого общества в упорядочении действий и взаимоотношений его членов, в подчинении их поведения социально-необходимым правилам. Тем самым социальные регуляторы выступают в качестве мощного фактора сознательного и целенаправленного воздействия общества на образ, способы и формы жизнедеятельности людей.
Важную роль в системе социальной регуляции со времени его появления стало играть право. При всей своей относительной самостоятельности право, как и другие виды социальных норм, осуществляет свои специфические регулятивные функции не изолированно и обособленно, а в едином комплексе и тесном взаимодействии с другими социальными регуляторами.
В процессе взаимодействия и взаимовлияния различных видов социальных норм каждый из них выступает в качестве регулятора особого рода. Так, отличительная особенность религии состоит в вере в Бога как сверхестественное существо. Принцип морали – принцип автономной саморегуляции индивидом своих отношений к себе, к другим, к миру. Особенность права представлена в прин-
ципе формального равенства, свободы и справедливости в отношении каждого субъекта независимо от его социальных и биологических признаков.
При характеристике взаимодействия права с другими социальными регуляторами необходимо учитывать, что формальное равенство, свобода и справедливость, будучи сутью права имеют важное значение с точки зрения всех иных (неправовых) социальных норм.
В условиях развитости и самостоятельности различных видов социальных норм именно право способно придать этому разнообразию социальных регуляторов определенное системное единство. В историческом плане определяющее значение права соответствует такой эпохе, когда правовое сознание начинает играть ведущую роль в системе форм общественного сознания. Сперва такую роль играла мифология, затем – религия, в Новое время – мораль.
19. ПРАВО И ЭКОНОМИКА
Экономика как система производства, обмена, распределения, потребления материальных и нематериальных благ, ресурсов не может не иметь опосредования, в том числе правового.
Свободное предпринимательство и обмен товарами и услугами, свободная продажа собственного интеллекта и рабочих рук требует регулирования посредством права, но очень осторожного, сдержанного, умеренного. В экономике, имеющей свои законы развития независимо от желаний и требований государственной власти, не применимы жесткие меры административного, приказного воздействия на экономические отношения, хотя в переходный период и в ситуации кризиса они могут принести определенный эффект.
Границы и способы правового регулирования – это главная проблема для законодателя в регулировании рыночной экономики. Применительно к рыночным отношениям основными функциями закона являются статическая (закрепление сложившихся реалий) и охранительная. В их свете можно выделить следующие направления использования права:
1)установление целей экономического развития. Прогрессивным считается путь, когда цели не расписываются в законодательном порядке, а дается возможность гражданам и их объединениям поступать в соответствии с принципом, что не запрещено, то разрешено. Запреты устанавливаются на цели, которые по своей природе или средствам достижения антигуманны, преступны;
2)закрепление экономической основы движения к рынку и рыночной экономики (равенство всех форм собственности);
3)определение круга субъектов рыночных отношений. Ограничения могут касаться случаев, когда занятие предпринимательской деятельностью ведет к коррупции, злоупотреблениям властью и т.д.;
4)запрещение и вытеснение порочных средств ведения хозяйства и коммерции. Устранение недобросовестной конкуренции, рекламы, «пиратства» в сфере интеллектуальной собственности;
5)регламентация порядка разрешения рыночных дел и споров. Если участники экономических отношений хотят добиться справедливого решения, они могут достигнуть цели только при строгом соблюдении процессуального порядка рассмотрения споров;
6)установление мер юридической ответственности.
Взвешенная реализация этих направлений в законодательстве будет способствовать динамичному развитию экономики. Одновременно право может явиться тормозом развития экономических отношений при установлении необоснованных барьеров, ограничений экономической свободы граждан, при принятии неэффективных законов.
20. ПРАВО И ПОЛИТИКА
Право возникало и развивалось вместе с государством – главным институтом политики, под которой понималось искусство управления людьми в обществе, участие классов, социальных групп и их организаций в управлении государством.
Политика – более широкое явление, чем деятельность государства. К числу современных политических институтов относятся также политические партии, другие общественные организации. Однако государство занимает особое место в выработке и осуществлении политики как органа выражения национальных интересов всего населения данной страны, т.е. всех классов, социальных групп общества.
Соотношение права с политикой складывалось по-разному в истории человечества. В древнейших цивилизациях позитивное право не было простым произволом императоров, фараонов. Осуществляемая государством политика опиралась на божественный промысел, на заповеди религии, древние обычаи, нравственные устои семьи.
В античных государствах получили развитие различные формы правления. Соотношение права и политики получило более разнообразные формы. Именно в это время зародилось понятие «политики» как общественного института, выражавшего общие дела (интересы) полиса (города-государства). В античные времена сохранялись представления о божественном происхождении государственной власти и покровительстве богов политике государства. Однако все более получало признание первенство закона перед государственной властью – главной основы политики.
В средние века политические институты были сосредоточены в руках верховных феодалов и церкви. Характерной чертой политики средневековых государств была раздробленность власти между отдельными землями. Следствием этого была и разобщенность феодального права. Особое положение городов в феодальном обществе порождало и особое право – магдебургское, выражавшее интересы купечества, ремесленников и др. Одним из главных орудий политики были войны между государствами и отдельными феодальными землевладельцами. Феодальное право поэтому получило название «кулачного права», «права сильного».
В условиях образования централизованных монархий в Европе (абсолютизм) право и законы становятся все более подчиненными политике государства, выражавшей интересы правящих сословий. Абсолютная власть опиралась не столько на право как меру справедливости, сколько на произвол, закрепляя в своих законах жестокие наказания за святотатство, колдовство, иные преступления против религии, показания под пытками, суд по доносам и т.д.
Коренной поворот в соотношении права и политики произошел в ходе буржуазных революций. Постепенно через формирование государственного аппарата посредством выборов, распространение законов на исполнительную власть право начинает обусловливать политику государства. Все большее значение придается правовым средствам осуществления государственной власти.
В современную эпоху вопрос о взаимосвязи и взаимодействии политики государства с правом приобретает важнейшее значение, поскольку позитивное право только тогда справедливо, когда оно одинаково обязательно, а права и обязанности равны для всех граждан, в т.ч. служащих государственного аппарата. При этом речь ведется не об особых полномочиях государственных органов на осуществление государственной власти (политики), а о делегировании им этих полномочий обществом через референдум, через парламентские, президентские выборы. Таким образом, политика правового государства не может быть
свободна от требований права, конституции, международных соглашений. Государство должно неукоснительно их соблюдать во всех своих политических решениях.