Курсовая работа (т): Связанность в отношениях между акционерными обществами

Федеральный закон от 07.08.2001 N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путём, и финансированию терроризма" (ст. 3) употребляет термин «бенефициарный владелец». Основанием бенефициарного владения является владение блокирующим пакетом акций (25%). В указанной норме прямо указано, что бенефициарный владелец может через третьих лиц владеть юридическим лицом или имеет возможность контролировать действия клиента. При этом, характерной особенностью бенефициарного владения является то, что бенефициарным владельцем может быть только физическое лицо.

В ФЗ «Об акционерных обществах» используется термин «заинтересованные лица». Иногда аффилированное лицо, может быть одновременно и заинтересованным. Так заинтересованным в совершении сделки лицом может быть лицо, которое имеет право давать обществу обязательные для него указания, согласно п.1 ст.81 ФЗ «Об акционерных обществах». Если лицо может давать такие указания на основании договора или учредительного документа, то оно может быть признано аффилированным лицом (ст.4 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" и п.3 ч.1 ст.9 ФЗ «О защите конкуренции»). Но следует отметить, что понятие заинтересованного лица ограничивается рамками одной сделки: лицо может быть признанным заинтересованным в совершении одной сделки и не заинтересованным в совершении другой. Отношения аффилированности более устойчивые, их возникновение или прекращение не зависит от факта совершения той или иной сделки. Кроме того, в литературе отмечается, что цели введения в законодательство понятия «заинтересованность» гораздо уже, чем понятия «аффилированность». Как отмечает А.В. Габов, целью введения института сделок с заинтересованностью является предупреждение и преодоление конфликта интересов экономических агентов, а также обеспечение экономической эффективности данной сделки, в случае если конфликт преодолеть невозможно. Цели же института аффилированности были описаны выше. Как видно из ст. 81 ФЗ «Об акционерных обществах», для определения заинтересованности в сделке используется понятие аффилированного лица. То, что данные понятие определённо различаются, видно из Постановления Президиума ВАС РФ от 22.03.2012 N 14613/11 по делу N А60-41550/2010-С4. В данном деле акционерное общество заключило договор купли-продажи недвижимости с падчерицей генерального директора. Один из миноритарных акционеров обратился в суд с требованием признать данный договор недействительным. Следуя буквальному толкованию ФЗ «Об акционерных обществах» и Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", все инстанции отказали истцу в удовлетворении его иска. Однако ВАС РФ дважды применил в данном деле расширительное толкование норм законов. Во-первых, суд указал на возможность построения цепочки «заинтересованное лицо - супруг или родственник заинтересованного лица - аффилированное лицо супруга или родственника», в результате чего заинтересованное лицо может признаваться таковым даже в том случае, когда, например, аффилированное лицо его супруга или родственника является стороной сделки (абз. 2 и 3 п.1 ст. 81 ФЗ «Об акционерных обществах»). Во-вторых, ВАС РФ применил новое, обоснованное с политико-правовой точки зрения, однако не лишённое изъяна с позиций формальной логики толкование понятия аффилированных лиц в целях определения заинтересованности. В указанном деле все три лица в данной цепочке не были индивидуальными предпринимателями. А, как известно, согласно дефиниции Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", и аффилированное, и зависимое лицо должны быть индивидуальными предпринимателями. Так, ВАС РФ отметил, что в данном случае аффилированное лицо (падчерица) и супруга заинтересованного лица (её мама) входили в одну группу лиц (а согласно и сегодняшнему, и тогдашнему законодательству, для признания физических лиц входящими в группу лиц не требуется статуса индивидуального предпринимателя), что является основанием для возникновения между ними отношений аффилированности. Однако, как уже было отмечено, такое толкование применяется только в целях ст. 81 ФЗ «Об акционерных обществах», Таким образом, ВАС РФ модифицировал понятие аффилированности для определения термина «заинтересованность».

Ещё одним термином, смежным с понятием аффилированности является понятие группы лиц. Суды не всегда замечают отсылки среди оснований возникновения отношений аффилированности к норме про группу лиц. Принадлежность лица к группе лиц, согласно ст. 4 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", является основанием для возникновения отношений аффилированности. После принятия ФЗ «О защите конкуренции» понятие группы лиц перешло в новый закон, а понятие аффилированности - нет. Это объясняется тем, что термины «аффилированные лица» и «группа лиц» относятся к разным подотраслям гражданского права: первый является правовой категорией корпоративного права, второй - антимонопольного (а следовательно, антимонопольные органы не могли применить правовые последствия, содержащиеся в нормах антимонопольного права, к аффилированным лицам). В связи с этим, по нашему мнению, термины «аффилированность» и «отношения группы лиц» не относятся друг к другу как общее к частному, хотя все лица, входящие в одну группу лиц, являются аффилированными по отношению друг к другу.

Глава 2. Основания возникновения отношений аффилированности между акционерными обществами

Основания возникновения - юридические факты, влекущие возникновение отношений аффилированности.

По основаниям возникновения в литературе разделяют отношения аффилированности на организационно-управленческие, имущественные и родственные (некоторые ещё выделяют договорные). Причём М.Ю. Тихомиров справедливо, по нашему мнению, отмечает, что личная и управленческая зависимость имеют более приоритетный характер, а имущественная - является следствием управленческой зависимости. Схожую точку зрения занимает и Хлопотова И.В. В качестве недостатка понятия аффилированного лица она отмечает отсутствие в нём указания на извлечение доминирующей стороной экономических выгод.

.1 Членство в органах юридического лица

Закон РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" даёт определённый перечень тех органов, членство в которых влечёт возникновение отношений аффилированности. К таким органам относятся:

§  Совет директоров (наблюдательный совет)

§  коллегиальный орган управления,

§  коллегиальный исполнительный орган.

Также лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа акционерного общества, является аффилированным лицом этого юридического лица.

1.1.    Членство в Совете директоров или коллегиальном органе управления.

Следует отметить, что здесь не возникает вопроса по поводу определения аффилированного лица при представительстве и в случаях, когда одно лицо выступает от своего имени в интересах другого лица, так как, согласно п.3 ст. 68 ФЗ «Об акционерных обществах», передача права голоса членом совета директоров (наблюдательного совета) общества иному лицу, в том числе другому члену совета директоров (наблюдательного совета) общества, не допускается.

Отнесение члена Совета директоров к аффилированным лицам связано с особой ролью данного органа: Совет директоров осуществляет стратегическое управление обществом, определяет основные принципы и подходы к организации в обществе системы управления рисками и внутреннего контроля, контролирует деятельность исполнительных органов общества, а также реализует иные ключевые функции (согласно п. 2.1 Кодекса корпоративного управления, рекомендованного к применению письмом Банка России от 10.04.2014 N 06-52/2463).

На Совет директоров может быть возложена обязанность своевременно информировать об аффилированных лицах, участии в других обществах, наличии родственников в органах управления других юридических лиц; воздерживаться от действий, которые могут создать конфликт между собственными интересами (в том числе аффилированных лиц) и интересами акционерного общества и его аффилированных лиц.

.2 Членство в коллегиальном исполнительном органе

Образование коллегиального исполнительного органа может быть обязательно в силу закона (ipso jure), например, в сельскохозяйственных кооперативах (согласно ст. 26 Федерального закона от 08.12.1995 N 193-ФЗ "О сельскохозяйственной кооперации"), или в силу устава (п.3 ст. 65.3 ГК РФ).

Член коллегиального исполнительного органа, так же, как и член совета директоров не может передать право голоса иному лицу (абз.4 п.2 ст.70 ФЗ «Об акционерных обществах»).

Осуществление полномочий единоличного исполнительного органа

Следует отметить, что по данному основанию заместитель генерального директора не является аффилированным лицом.

.2 Принадлежность к одной группе лиц

До 2006 года определение группы лиц содержалось в Законе РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках". После 2006 года данное основание возникновения перешло в ФЗ «О защите конкуренции».

Согласно ФЗ «О защите конкуренции», под группой лиц понимается совокупность физических и (или) юридических лиц. При этом, как отмечалось выше, закон не предъявляет в качестве требования занятие предпринимательской деятельностью. Следует отметить, что, в отличие от отношений аффилированности, отношения между лицами, входящими в одну группу лиц, носят многосторонний характер, и аффилированными лицами в таком случае будут признаваться все участники группы лиц.

В литературе справедливо, на наш взгляд, указывается, что понятия «аффилированные лица» и «лица, входящие в группу лиц», соотносятся между собой как общее и частное. Однако в то же время звучат предложения об исключении понятия группы лиц из законодательства.

Группа лиц возникает в следующих случаях (ст. 9 ФЗ «О защите конкуренции»):

a)        когда юридическое лицо имеет более чем 50 процентов общего количества голосов, приходящихся на голо сующие акции.

b)      Такую возможность юридическое лицо получает по двум основаниям:)       в силу своего участия в акционерном обществе)         в соответствии с полномочиями, полученными, в том числе на основании письменного соглашения, от других лиц.

При этом, если лицо владеет ровно 50% акций, то отношения группы лиц (а следовательно, и отношения аффилированности) между ними не возникают.

2)       акционерные общества, если одно из них осуществляет функции единолично го исполнительного органа этого другого акционерного общества;

Данное основание вхождения в группу лиц совпадает с одним из оснований возникновения аффилированности.

3)       акционерные общества, если одно из них на о сновании учредительных документов другого акционерного общества или заключённого с этим акционерным обществом договора вправе давать этому акционерном обществу обязательные для исполнения указания.

Следует отметить, что эти указания могут и не касаться абсолютно всей деятельности общества. Судебная практика признаёт наличие отношений аффилированности и в случае, когда в договоре (название которого может, кстати, и не свидетельствовать о подконтрольности одного общества другому) указано лишь право одного лица давать обязательные для исполнения указания другому лицу, касающиеся, например, только приобретения недвижимого имущества.

4)       акционерное общество, в котором более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа и (или) совет а директоров (наблюдательного совета, совет а фонда) составляют одни и те же физические лица. Данное основание может служить примером так называемой сложной восходящей зависимости (см. §2 главы 1 настоящей работы). При этом, следует отметить несовершенную законодательную формулировку данного основания, так как, если исходить из буквального толкования этой нормы, невозможно понять, кто же является вторым участником группы лиц. Эту ошибку исправляет судебная практика, которая указывает, что в данном случае аффилированными лицами являются хозяйственные общества.

Кроме того, также следует отметить, что суды расширительно толкуют данный подпункт. В тексте закона упоминаются только такие органы юридического лица, как коллегиальный исполнительный орган и коллегиальный орган управления (или совет фонда, который не является коллегиальным органом управления, так как фонд не является корпоративной организацией, согласно ст. 123.17 ГК РФ). При этом в судебной практике признают входящими в одну группу хозяйственные общества, в которых одно и то же лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа.

5)       акционерные общества, если по предложению одного из акционерных обществ назначен или избран единоличный исполнительный орган другого акционерного общества;

6)       акционерные общества, если по предложению одного из акционерных обществ избрано более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа либо совет а директоров (наблюдательного совет а) другого акционерного общества;

)         физическое лицо, его супруг, родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполно родные братья и сестры;

Данное основание не является основанием возникновения отношений аффилированности между акционерными обществами, а следовательно, не подлежит рассмотрению в настоящей работе.

8)       лица, каждое из которых входит в группу с одним и тем ж е лицом, а также другие

Данный пункт, на наш взгляд, необоснованно расширяет круг аффилированных лиц. Здесь возможна четырёхуровневая (и даже пятиуровневая) связь между аффилированным и зависимым лицом. Причём эта связь может быть как сложной в собственном смысле этого слова, так и косвенной. Кроме того, возможны их сочетания.

Пример:

Возьмём самый простой пример. Допустим, что во всех случаях одно акционерное общество владеет в другом акционерном обществе более 50 процентов голосов (обозначено стрелочкой). Если буквально толковать текст данной нормы, то можно сделать вывод, что в группу лиц в данной ситуации входят АО2, АО4, АО3 и АО5 (такой вариант толкования тогда исключает возможность существования косвенной аффилированности по данному основанию), так как в статье АО1 («с одним и тем же лицом») не упомянуто в качестве подлежащего в предложении: «(…) лица признаются группой лиц». Однако косвенная аффилированность была подтверждена в одном из разъяснений Центрального Банка.

В литературе отмечается необоснованность существования таких разветвлённых схем. В частности, И.В. Паншенский отмечает, что «максимальная «глубина» группы

отдаление одного члена группы от любого другого - не может превышать четырёх

9)       когда акционерные общества, которые по какому-либо и указанных в пунктах 1 - 8 признаков входят в группу лиц, если такие лица в силу своего совместного участия в этом акционерном обществе или в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, имеют более чем 50 процентов общего количества голосов, приходящихся на голо сующие акции в уставном капитале этого акционерного общества.

Данное основание было введено в российское законодательство сравнительно недавно (в 2009 году). Норма воспроизводит п.3 Постановления Пленума ВАС РФ от 30 июня 2008 года №30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства».

.3 Возможность аффилированного лица распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции зависимого лица

Следует отметить, что по данному основанию аффилированность носит так называемый двусторонний характер, когда и акционер, и акционерное общество признаются аффилированными лицами по отношению друг к другу.

Некоторые авторы утверждают, что данный порог не обусловлен действующим законодательством, так как он свидетельствует лишь о наличии в руках одного лица достаточно большого, по мнению законодателя, количества капитала, тогда как в ФЗ «Об акционерных обществах» предусмотрены иные пороговые значения, после достижения которых акционер приобретает кумулятивные права (например, при владении 10% акций - на созыв собрания акционеров, инициирования внеплановой проверки компании силами аудитора и ревизионной комиссии и др.).