Связанность в отношениях между
акционерными обществами
Содержание
Введение
Глава 1. Связанность (аффилированность) как юридическая категория
.1 Понятие аффилированных лиц
.2 Понятие аффилированности
.3 Отличия от аффилированности от связанности и иных сходных понятий
Глава 2. Основания возникновения отношений аффилированности между акционерными обществами
2.1 Членство в органах юридического лица
.2 Принадлежность к одной группе лиц
.3 Возможность аффилированного лица распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции зависимого лица
.4 Аффилированность в финансово-промышленных группах
Заключение
Правовые акты
Официальные документы
Список литературы
Введение
Экономическая зависимость одного субъекта от другого существовала во все времена. Даже само существование таких социальных институтов, как община и государство, свидетельствует о том, что человек, как правило, не может выжить самостоятельно. В дальнейшем такая зависимость приобретала различные, всё более сложные формы, одной из которых и является аффилированность. Аффилированность - очень спорное понятие. Один тот факт, что определение аффилированности, как считают многие исследователи, случайно попало в конкурентное законодательство (хотя, по сути, «аффилированность» является правовой категорией корпоративной подотрасли права) около 20 лет назад и не менялось в течение многих десятилетий, говорит о том, что проблема законодательного определения аффилированности является очень острой.
Недавние поправки в главу 4 ГК РФ вызвали массу споров, особенно острые дискуссии были вокруг статьи 53.1 «Аффилированные лица». Первоначальная редакция содержала достаточно объёмный перечень оснований возникновения отношений связанности (аффилированности), кроме того, предполагалось, что данный перечень будет открытым и суды смогут определять наличие или отсутствие отношений аффилированности по непоименованным основаниям. Однако в результате давления представителей нефтегазовой отрасли данные положения были исключены из законопроекта, и норма стала носить бланкетный характер.
В данной работе автор ставит цель дать определение термину «аффилированность», рассмотреть наиболее дискуссионные вопросы при установлении наличия или отсутствия отношений аффилированности. Настоящая работа затрагивает вопросы понятия аффилированности и оснований возникновения отношений аффилированности, однако правовые последствия оснований возникновения отношений аффилированности не исследуются.
Объектом настоящего исследования являются гражданско-правовые отношения аффилированности, участниками которых являются акционерные общества. Предметом изучения являются правовые нормы, регулирующие эти отношения, а также юридическая доктрина и судебная практика в этой области.
Данная работа состоит из двух глав. В главе 1 «Понятие связанности (аффилированности)» рассматриваются следующие проблемы:
- проблема определения аффилированности
- проблема разграничения понятия аффилированности с другими, сходными с ним.
В главе 2 «Основания возникновения отношений связанности (аффилированности) между акционерными обществами» рассматриваются следующие проблемы:
- проблема расширительного толкования законодательных формулировок оснований возникновения аффилированности
- проблема отнесения к аффилированным лицам акционерного общества прямых или косвенных представителей аффилированных лиц данного акционерного общества.
Следует отметить, что в настоящей работе исследуются проблемы, только связанные с отношениями аффилированности, участниками которых являются акционерные общества, в связи с чем некоторые дискуссионные аспекты понятия аффилированности остались за рамками настоящей работы. Также при рассмотрении такого основания возникновения отношений аффилированности, как отнесение к группе лиц, были исследованы лишь те аспекты последнего понятия, которые связаны с понятием аффилированности. Кроме того, во второй главе мы рассматривали основания возникновения аффилированности лишь по отношению к акционерным обществам и не исследовали проблемы определения органа юридического лица, коллегиального органа управления, финансово-промышленной группы.
В России первое упоминание понятия «аффилированные лица» произошло в начале 90-х годов XX века в нормативно-правовых актах об инвестиционных фондах, и поначалу данный термин был узкоотраслевым. В Указе Президента РФ от 07.10.1992 N 1186 "О мерах по организации рынка ценных бумаг в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий" (утратил силу с 29 ноября 2004 года в связи с изданием Указа Президента РФ от 29.11.2004 N 1480) содержался перечень аффилированных лиц физического или юридического лица: к ним относились управляющий, директора и должностные лица, учредители, а также акционеры, которым принадлежат 25 и более процентов акций юридического лица, или предприятие, в котором данному лицу принадлежат 25 и более процентов голосующих акций. Кроме того, в число аффилированных лиц управляющего входили все инвестиционные фонды, заключившие с ним договор об управлении инвестиционным фондом. Тогда же предусматривались правовые последствия аффилированности: управляющий, а также аффилированные лица управляющего инвестиционного фонда не могли составлять большинство совета директоров, при создании ЧИФов должны была указываться информация об аффилированных лицах управлявших фондом и т.д. Введение термина аффилированных лиц связано с изменением типа экономической системы в нашей стране: после перехода к рыночной экономике у руководителей организаций появилось больше возможностей по управлению деятельностью юридического лица, и многие из них стали использовать новые возможности в целях личного обогащения.
В законодательстве впервые термин «аффилированные лица» появился в ФЗ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 г. Однако закон содержал бланкетную норму: дефиницию аффилированных лиц он не давал, а отсылал к антимонопольному законодательству. Норма-дефиниция в ст. 4 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» появилась лишь в 1998 году. Любопытно, что из последнего упомянутого закона до сих пор продолжает действовать только лишь положения, раскрывающие понятие «аффилированное лицо».
Закон разделяет понятия аффилированных лиц юридического лица и аффилированных лиц индивидуального предпринимателя. В данной работе будет идти речь только о понятии аффилированных лиц юридического лица.
Так как по правилам русского языка существительное «аффилированность» произошло от прилагательного «аффилированный», то прежде, чем вести речь о понятии «аффилированность», необходимо проанализировать понятие «аффилированное лицо», а не наоборот. Закон РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» даёт следующее определение аффилированных лиц (на него ссылается и ст. 53.2 ГК РФ) - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Также в пп. 20 п.3 ст. 1 ФЗ от 18.07.2009 N 190-ФЗ "О кредитной кооперации" даётся определение аффилированных лиц, практически идентичное вышеуказанному (лишь добавлена ссылка на антимонопольное законодательство).
Следует осветить ряд спорных моментов в законодательном определении аффилированного лица.
Может ли Российская Федерация, субъект Ро ссийской Федерации, муниципальное образование быть аффилированным лицом?
Если буквально толковать вышеуказанное определение, то нет, так как объём понятия «публично-правовое образование» не входит ни в объём понятия «юридическое лицо», ни в объём понятия «физическое лицо» (п.1 ст.124 ГК РФ). Подобную позицию занимает и ФАС РФ.
Однако в п.2 ст.124 ГК РФ указано, что к публично-правовым образованиям применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, если иное не вытекает из закона или особенностей данных субъектов. ФАС РФ указывает, что в данном случае эта норма не работает, так как публично-правовые образования являются недееспособными субъектами права, а государственные органы и органы местного самоуправления являются представителями соответственно государства и муниципальных образований.
На наш взгляд, с формально-логической точки зрения в таких случаях участником отношений аффилированности является именно публично-правовое образование, а органы государственной власти и органы местного самоуправления от его имени будут приобретать и осуществлять права и исполнять обязанности (п.1 ст.125 ГК РФ). Данного подхода также некоторое время придерживалась судебная практика. Однако окончательную точку поставил Президиум ВАС РФ в Постановлении Президиума ВАС РФ от 06.12.2011 N 11523/11 по делу N А40-79121/10-144-441. В данном деле корпорация купила у государства, являющегося мажоритарным её участником, более 30% акционерного общества и не направила акционерам обязательное предложение о выкупе акций. Корпорация ссылалась на п.8 ст. 84.2 ФЗ «Об акционерных обществах» (требование об обязательном предложении о приобретении акций АО не применяются при передаче акций аффилированному лицу), однако Президиум ВАС РФ отметил, что отнесение Российской Федерации к аффилированным лицам привело бы к неопределённости в отношении учёта таких лиц каждым юридическим лицом, относящимся к аффилированным лицам Российской Федерации.
Является ли право аффилированного лица оказывать воздействие на деятельность юридического лица секундарным?
Категорию секундарного права ввёл в правовую науку в начале XX века Э. Зеккель. Он определял секундарное право как субъективное частное право, содержанием которого является возможность установить (преобразовать) конкретное юридическое отношение посредством односторонней сделки. Представляется, что способность аффилированного лица оказывать влияние на деятельность другого лица не является секундарным правом. Определённые признаки «секундарности» тем не менее, присутствуют, наиболее определённо, представляется, здесь проявляется такой признак как «состояние связанности», при котором лицо, не обладающее секундарным правом, не имеет по отношению к правообладателю юридической обязанности, однако последний может в одностороннем порядке создать, прекратить или изменить правоотношение, участником которого является связанное лицо. Однако обладатель секундарного права имеет способность преобразовать конкретное правоотношение между ним и связанным лицом, тогда как аффилированное лицо имеет способность влиять на деятельность другого лица, то есть участвовать в преобразовании отношений этого другого лица с иными субъектами права (не обязательно в числе последних окажется аффилированное лицо).
Данный термин имеет английское происхождение (to affiliate - связывать, соединять, что в свою очередь произошло от лат. filialis - сыновний). Федеральным законом от 05.05.2014 №99-ФЗ в Гражданский кодекс РФ была введена статья 53.2 «Аффилированность».
Современные тенденции в гражданском праве свидетельствуют о том, что судам в правоприменительной практике следует учитывать телеологическое толкование тех или иных институтов. В литературе выделяются следующие цели введения в законодательство института аффилированных лиц:
- обеспечение охраны прав инвесторов от недобросовестных действий лиц, имеющих возможность оказывать влияние на предпринимательскую деятельность обществ (во многих исследованных автором работах эта цель выделялась как основная).
- обеспечение автономии воли участников гражданских правоотношений в процессе осуществления ими предпринимательской деятельности.
- обеспечение конкуренции и предотвращение возникновения монополи.
- урегулирование конфликта интересов.
- фискальная цель.
Спорным вопросом является определение родового термина по отношению к «аффилированности».
Первым вариантом является термин «правоотношение», то есть юридическое отношение между субъектами, выражающееся в совокупности их прав и обязанностей. Сторонниками такого определения аффилированности являются Анисимов А.В, Шиткина И.С. Однако в статье 53.2 ГК РФ сказано об «отношениях связанности (аффилированности)». Следовательно, если придерживаться данной позиции, тогда следует признать законодательную тавтологию «отношения правоотношений».
Е.А. Суханов понимает под аффилированностью "возможность одного лица оказывать влияние на принятие решения другим лицом". Таким образом, под аффилированностью Евгений Алексеевич понимает субъективное право лица.
Третий возможный вариант понимания аффилированности переводит данную категорию в фактическую плоскость - согласно данному подходу аффилированность является юридическим фактом-состоянием. Существуют споры вообще по поводу существования такого вида юридических фактов. Красавчиков О.А. считает, что юридические факты-состояния являются, по своей сути, правоотношениями. Однако аффилированность является не фактической (экономической) зависимостью, а её правовой формой, что, в частности, подтверждается различными юридическими основаниями её возникновения, которые находятся даже в сфере различных подотраслей права (например, группа лиц - антимонопольное право, владение 20 процентами акций - корпоративное право).
Представляется, что необходимо различать два определения термина «аффилированность»: экономическое и юридическое. С точки зрения экономики (как науки), аффилированность - это зависимость одного лица от другого. С позиций юриспруденции, аффилированность понимается как вид правоотношения (однако не исключено и понимание аффилированности как субъективного права). Такое чёткое определение данного термина нам необходимо, во-первых, для того, чтобы не смешивать в единое целое две разные науки: экономику и юриспруденцию. И во- вторых, это позволит применять к отношениям аффилированности соответствующие нормы (в частности, можно будет избежать применения к отношениям аффилированности норм о сделках).
Правоотношение аффилированности является по своей природе относительным правоотношением, так как в нём однозначно определены его стороны, а воздействие на третьи лица носит опосредованный характер.
Дальнейшее определение правоотношения аффилированности в классификациях гражданских правоотношений вызывает определённые затруднения, так как однозначно отнести его к корпоративным, обязательственным либо иным видам правоотношений представляется затруднительным в связи с разнородностью оснований возникновения таких правоотношений.
Таким образом, под аффилированностью в данной работе понимается:
А) правоотношение, сторонами которого являются аффилированное и зависимое лицо, признанные таковыми по основаниям, указанным в законе, и содержанием которого является право аффилированного лица оказывать влияние на формирование воли зависимого физического или юридического лица при осуществлении им своих прав и исполнении обязанностей в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности, а также обязанность зависимого лица подчиняться этому влиянию.
Б) соответствующее право аффилированного лица.
Являет ся ли понятие аффилированно сти единым для вс ех от раслей права? Существуют споры по поводу того, является ли данное правоотношение гражданско- правовым или термин «аффилированность» можно использовать и в других отраслях. Так, Евгений Алексеевич Суханов считает, что создание общего для всего законодательства понятия «аффилированности» «невозможно и нецелесообразно». С другой стороны, некоторые учёные предлагают применять один и тот же термин в разных отраслях законодательства. Не случайно, ещё в конце 1990-х - начале 2000-х годов в Государственную Думу был внесён проект Федерального закона «Об аффилированных лицах», который определял единые для всего законодательства определение аффилированных лиц, основания возникновения отношений аффилированности и правовые последствия. На наш взгляд, безусловно, объединение понятия «аффилированности» с другими смежными понятиями, использующимися в различных отраслях законодательства, невозможно. Это вызвано разными причинами. Дело не только в том, что в нашем праве как римское наследие существует деление отраслей права на частные и публичные, в связи с чем, например, гражданское и финансовое право предназначены для удовлетворения различных по своей природе интересов. Важно также отметить, что, вводя различные правовые категории в объективное право, законодатель преследует определённые цели. Во многих случаях эти цели заключаются в том, чтобы предотвратить те негативные последствия, которые возникают или возникли бы при отсутствии данной правовой категории. Поэтому в одних случаях необходимо более жёсткое регулирование, что влечёт расширение круга тех лиц, от которых зависит данная организация или человек. Кроме того, не следует забывать о целях правового регулирования отношений зависимости, преследуемых отдельными отраслями. Как отмечает И.С. Шиткина, гражданское право (по-видимому, здесь имелось в виду корпоративное право - В.С.) стремится защитить интересы миноритариев и кредиторов, налоговое - обеспечить поступление наибольшего количества налоговых платежей, а антимонопольное - гарантировать развитие бизнеса в условиях свободной конкуренции. Однако полностью исключать возможность существования одного и того же понятия в различных отраслях законодательства представляется нецелесообразным. В определённых случаях негативные последствия именно аффилированности возможны, например, в отношениях регулируемых налоговым правом. Поэтому в литературе отмечается, что понятие аффилированности стало, по сути, межотраслевым.