Из рассмотренных государств, систему составов с пониженным возрастом уголовной ответственности закрепил только Китай. По сравнению с Российской Федерацией и ее системой из 32 преступлений, система Китая включает лишь 8 преступлений, а именно: 1) умышленное убийство; 2) умышленное причинение вреда, повлекшее тяжкие телесные повреждения или смерть; 3) изнасилование; 4) грабеж; 5) сбыт наркотиков; 6) поджог; 7) взрыв; и 8) отравление. Остальные рассмотренные страны аналогичной системы не закрепляют, однако устанавливается, что некоторые виды наказаний могут применяться к несовершеннолетним только в случае совершения тяжких или особо тяжких преступлений, к которым чаще всего относят преступления против жизни, здоровья и половой неприкосновенности. Такой подход соотносится с правилом 17.1 (c) Пекинских правил, где закреплено, что не следует лишать несовершеннолетнего свободы, если только он не признан виновным в совершении серьезного деяния с применением насилия.
Установление системы преступлений с пониженным возрастом уголовной ответственности не соответствует существующим международным рекомендациям, однако в отечественной уголовной доктрине распространено мнение о том, что установление такого перечня является обоснованным. В учебнике под редакцией В.С. Комиссарова выделяют ряд критериев, по которым был сформирован перечень преступлений с пониженным возрастом, к ним относят: 1) высокую степень общественной опасности - сюда, в первую очередь, относятся тяжкие и особо тяжкие преступления; 2) доступность несовершеннолетнему понимания общественной опасности деяния; а также 3) распространенность среди несовершеннолетних Уголовное право Российской Федерации. Общая часть: учебник для вузов / БелокобыльскийН.Н., БогушГ.И., Борзенков Г.Н. и др.; под ред. КомиссароваВ.С., КрыловойН.Е., ТяжковойИ.М. // М.: Статут, 2012. 879 с. // СПС КонсультантПлюс.. Там же отмечается, что «установление строго формализованной возрастной границы имеет важное предупредительное значение» Там же. - то есть путем закрепления минимального возраста уголовной ответственности мы ограждаем несовершеннолетних в возрасте 14 - 15 лет от совершения преступлений, поскольку предполагается, что страх перед наказанием остановит потенциального нарушителя.
Несмотря на то, что, исходя из существующей уголовной доктрины, установление указанной системы преступлений представляется обоснованным, возникает вопрос об объеме перечня, а именно о тенденции к его расширению. В параграфе 1.3 исследования рассматривался вопрос о расширении системы преступлений, ответственность за которые наступает с 14 лет, с введением «пакета Яровой» - и как показала практика, случаи совершения этих преступлений исчисляются единицами, в связи с чем возникает вопрос о целесообразности их включения в перечень. Возможно, законодателю необходимо обратить внимание на данный аспект и пересмотреть систему составов с пониженным возрастом ответственности субъекта.
Особенности уголовной ответственности несовершеннолетних, в основном, выражаются в видах санкций, которые к ним применяются, а также в их сроках и размерах, что уже неоднократно отмечалось. В целом их можно условно поделить на два вида: лишение свободы и альтернативные меры, при этом альтернативные меры могут быть как в виде наказания, так и в виде иных мер. Пекинскими правилами закреплен перечень руководящих принципов, которыми необходимо руководствоваться при выборе мер воздействия (правило 17.1): 1) они должны быть соизмеримы как с обстоятельствами и тяжестью правонарушения, так и с положением и потребностями несовершеннолетнего, а также с потребностями общества; 2) решение об ограничении свободы должно применяться только после тщательного рассмотрения вопроса, при этом ограничение должно быть минимально возможным; 3) наказание в виде лишения свободы следует применять только если несовершеннолетним было совершено серьезное преступление с применением насилия; 4) при рассмотрении дела, вопрос о благополучии несовершеннолетнего должен иметь приоритетное значение; 5) несовершеннолетние не подвергаются телесным наказаниям; 6) смертная казнь не применяется. Отдельно обратим внимание на принцип 2 из указанного перечня - как отмечается в комментарии к Пекинским правилам, именно оно способствует применению именно альтернативных мер в отношении несовершеннолетних - подход, имеющий чисто карательный характер не приемлем.
Исходя из опыта рассмотренных подробнее в параграфе 2.2 государств, можно говорить о том, что наказание в виде лишения свободы действительно применяется в качестве крайней меры, однако государства по-разному «устанавливают приоритет» альтернативных мер. Ряд стран закрепляет его в качестве принципа. Например, Канада, где установлено, что суд должен сначала рассмотреть все возможные альтернативы, поскольку для наказания важна соразмерность. Или Гонконг, где в соответствии с разделом 109А Уголовного кодекса, суд не может приговорить лицо в возрасте от 16 до 21 к лишению свободы, если не будет доказано, что исправление данного лица каким-либо иным способом невозможно. В Германии также установлен приоритет воспитательных мер, при этом закон содержит широкий, но не исчерпывающий их перечень, что открывает возможности для судейского усмотрения и позволяет использовать данные меры в большем числе случаев. Аналогичная ситуация и в Швейцарии, где цель применяемых к несовершеннолетним санкций состоит в том, чтобы изменить и предотвратить нежелательное поведение впоследствии.
Другие государства создают процессуальные предпосылки для более активного применения альтернативных мер. Например, в той же Канаде, упор делается в первую очередь на внесудебные меры, которые также носят воспитательный характер. В Японии все дела о несовершеннолетних сначала рассматриваются судом по семейным делам, который решает вопросы о применении к несовершеннолетнему защитных мер (в т.ч. воспитательных), а также о целесообразности уголовного преследования.
В Российской Федерации очевидного приоритета воспитательных мер и наказаний, альтернативных лишению свободы, в отношении несовершеннолетних из уголовного закона не вытекает. В соответствии с ч. 2 ст. 87 УК РФ: «К несовершеннолетним, совершившим преступления, могут быть применены принудительные меры воспитательного воздействия либо им может быть назначено наказание, а при освобождении от наказания судом они могут быть также помещены в специальное учебно-воспитательное учреждение закрытого типа». Исходя из международных рекомендаций и рассмотренного зарубежного опыта, это представляется существенным упущением законодателя, предлагается изложить ч.2 ст. 87 УК РФ в следующей редакции: «Лишение свободы может быть назначено несовершеннолетнему только в случае, если будет доказано, что исправление лица путем применения принудительных мер воспитательного воздействия, равно как и иных видов наказания, невозможно. При освобождении от наказания судом они могут быть также помещены в специальное учебно-воспитательное учреждение закрытого типа».
Перейдем к рассмотрению санкций, применяемых к несовершеннолетним. Начнем с лишения свободы, как с самого строгого наказания, применяемого к несовершеннолетним во всех правовых системах. Как уже отмечалось ранее, в соответствии с Пекинскими правилами, наказание в виде лишения свободы должно назначаться в крайнем случае и на минимальный необходимый для исправления лица срок. Например, в Германии лишение свободы - это единственная форма наказания, применяемая к несовершеннолетним лицам, остальные санкции относятся к воспитательным или принудительным мерам. Минимальный срок лишения свободы составляет 6 месяцев, а максимальный - 5 лет, либо 10 лет за ряд преступлений. В Швейцарии лишение свободы может назначаться только с 15 лет: минимальный срок составляет 3 дня, максимальный срок для лиц в возрасте старше 15 лет, совершивших тяжкие преступления, составляет 1 год, для лиц в возрасте старше 16 лет, совершивших особо тяжкие преступления - 4 года. В Англии лишение свободы может быть назначено лицу в возрасте 15 - 17 лет на срок от 4 до 24 месяцев, в некоторых случаях максимальный срок составляет 4 года. Также в Англии в исключительных случаях допускается применение пожизненного лишения свободы в отношении несовершеннолетних. В Канаде лишение свободы реализуется в нескольких формах, которые используются в зависимости от конкретного совершенного несовершеннолетним деяния. Максимальный срок в зависимости от вида лишения свободы варьируется от 6 месяцев до 10 лет.
В России лишение свободы несовершеннолетних регламентировано чч. 6, 6.1 ст. 88 УК РФ, где закреплено что данный вид наказания назначается несовершеннолетним осужденным, совершившим преступления в возрасте до 16 лет на срок, не превышающий 6 лет. Этой же категории лиц, совершивших особо тяжкие преступления, а также остальным несовершеннолетним, наказание назначается на срок до 10 лет. Лишение свободы не может быть назначенонесовершеннолетнему осужденному, совершившему в возрасте до 16 лет преступление небольшой или средней тяжести впервые, а также остальным несовершеннолетним осужденным, совершившим преступления небольшой тяжести впервые. При этом низший предел наказания, предусмотренный соответствующей статьей Особенной части УК, сокращается на половину. В соответствии с ч. 2 ст. 56 УК РФ, минимальный срок лишения свободы составляет 2 месяца, также, как и для совершеннолетних лиц.
Как показывает практика, данный вид наказания применяется к несовершеннолетним очень часто - оно занимает 2 по распространенности местоПодробнее см.:Приложение №7,9. . Такая частота использования рассматриваемого вида наказания противоречит существующим международным тенденциям. Можно предположить, что причина такого активного использования лишения свободы, заключается в отсутствии у суда реальной альтернативы - исходя из существующих статистических данных, чаще всего к несовершеннолетним применяются только 3 наказания из 6 предусмотренных. Также, Л.М. Алтныбаева отмечает, что закрепление равного минимального срока лишения свободы в отношении несовершеннолетних и совершеннолетних лиц, может привести к ситуациям, когда «за совершение одного и того же преступления лицам до и после 18 может быть назначено наказание в виде двух или более месяцев лишения свободы» - т.е. наказание в отношении несовершеннолетнего будет отличаться лишь по режиму его отбывания, но не по срокуАлтынбаева Л.М. Лишение свободы в отношении несовершеннолетних: проблемы применения и пути их совершенствования // Вестник Омского Университета. Серия: право. 2009. №18. С. 94.. Таким образом, отмечает автор, отечественное законодательство не соответствует существующим международным актам и должно быть реформировано именно в части установления пониженного возраста лишения свободы для несовершеннолетних лиц. С точки зрения Л.М. Алтынбаевой, установление пониженного предела (например, в 1 месяц) будет способствовать реализации целей наказания, поскольку кратковременное лишение свободы позволит «сформировать общее негативное представление о местах отбывания наказания», при этом антисоциальные представления и привычки не успеют укрепиться Там же. С. 94. . У представленного подхода есть свои противники, тем не менее с ним можно согласиться. Во-первых, такое сокращение в целом соответствует логике существующего перечня наказаний, применяемых к несовершеннолетним - в основном, сокращается как верхний, так и нижний предел. Во-вторых, кратковременное лишение свободы успешно практикуется во многих зарубежных странах, показывающих при этом низкий уровень преступности, в том числе в Швейцарии, где минимальный срок составляет 3 дня.
Перейдем к рассмотрению санкций, альтернативных лишению свободы. В соответствии с Замечаниями общего порядка Комитета ООН по правам ребенка, система правосудия должна обеспечивать широкие возможности для применения к детям, находящимся в конфликте с законом, социальных и/или воспитательных мер. Исходя из рассмотренного опыта зарубежных стран, можно говорить о том, что к несовершеннолетним применяются схожие меры, однако, страны по-разному решают вопрос, куда именно их относить - к иным мерам уголовной ответственности, к системе видов наказания, или сочетать и то и другое. По сути, этот вопрос не так важен, поскольку самое главное в вопросе ответственности несовершеннолетних - это обеспечение индивидуализации и дифференциации наказания, а для этого необходимо создать внутри системы вариативность, таким образом у правоприменителя возникнет возможность исправить большее количество несовершеннолетних осужденных, без использования лишения свободы.
В зарубежной практике к несовершеннолетним могут применяться следующие меры: полное/условное освобождение; помещение на испытательный срок; выговор/предупреждение; надзор; направление в специальные учреждения для прохождения какого-либо обучения; помещение в приемную семью либо в специальное социальное учреждение; предписание находиться в определенном месте; комендантский час; оказание медицинской помощи - амбулаторное психиатрическое лечение, лечение разного вида зависимостей; возмещение ущерба; примирение с потерпевшим; возмещение ущерба; штраф/выплаты компенсаторного характера; общественные (общественно-полезные) работы и иные. Как мы видим, перечень очень широк.
В Российской Федерации к несовершеннолетним предусмотрено применение принудительных мер воспитательного характера, к которым в соответствии с ч. 2 ст. 90 УК РФ относятся: предупреждение; передача под надзор родителей или лиц, их заменяющих, либо специализированного государственного органа; возложение обязанности загладить причиненный вред; ограничение досуга и установление особых требований к поведению несовершеннолетнего. Среди альтернативных наказаний в соответствии с ч. 1 ст. 88 УК предусмотрены: штраф; лишение права заниматься определенной деятельностью; обязательные работы; исправительные работы; и ограничение свободы. И формально мы также видим вариативность, однако все упирается в существующую практику - принудительные меры воспитательного воздействия практически не применяются, а из перечня наказаний активно используются только три, при этом карательная сущность штрафа в доктрине уголовного права оспаривается, а наказание в виде лишения свободы не имеет должного эффекта и, зачастую, способствует не исправлению, а ухудшению социальных характеристик несовершеннолетнегоАлтынбаева Л.М. Лишение свободы в отношении несовершеннолетних: проблемы применения и пути их совершенствования // Вестник Омского Университета. Серия: право. 2009. №18. С. 93.. Законодателю необходимо обратить внимание на данную проблему и способствовать более широкому применению иных мер уголовной ответственности, наладить механизм их исполнения, а также способствовать развитию института наказания несовершеннолетних - необходимо пересмотреть имеющиеся опции, привести их в соответствие с действительными потребностями практики, заменить неиспользуемые виды наказания с целью создания реальной альтернативы и сокращения применения наказания в виде лишения свободы.