Материал: Богданова_Защита_интеллектуальных_авторских_прав
156
1.должна адресоваться конкретному лицу или лицам;
2.быть определенной;
3.выражать намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение;
4.содержать существенные условия договора.
При отсутствии хотя бы одного из указанных условий предложение не является офертой.
В силу статей 1235 и 1286 ГК РФ существенными условиями лицензионного договора о предоставлении права использования произведения являются его предмет, способы использования произведения, размер вознаграждения. Но автору, направившему свое произведение на электронный адрес периодического печатного издания и не получившему ответа лицензиата,
эти существенные условия договора даже до конца неизвестны. Между тем в соответствии с пунктом 1 статьи 432 ГК РФ «договор считается заключенным,
только если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора».
Вследствие этого направление автором произведения на официальную электронную почту периодического печатного издания не может признаваться офертой. И это подтверждается судебной практикой. Так, автор по электронной почте направил в редакцию газеты свое произведение. Редакция газеты не подтвердила получение по электронной почте произведения автора, не известила его о принятии произведения к публикации и не согласовала существенные условия договора, включая размер вознаграждения. После публикации произведения автора в газете, редакция начислила автору вознаграждение и направила по почте извещение о публикации его произведения с уведомлением о причитающемся вознаграждении. Позднее автор заключил в письменном виде лицензионный договор на предоставление права использования произведения с другим периодическим печатным изданием, которое приняло его к опубликованию. После выхода статьи автора в первом периодическом печатном
157
издании второе издание, заключившее письменный договор с автором,
потребовало от него расторжения договора.
Таким образом, первое издание осуществило бездоговорное использование произведения путем его воспроизведения и распространения и тем самым нарушило авторские права. В этой связи в целях защиты данных прав автор обратился в суд с иском о взыскании убытков на основании пункта 2
статьи 15 ГК РФ и подпункта 3 пункта 1 статьи 1252 ГК РФ.
Как указал в суде автор, редакция газеты, осуществившая бездоговорное использование результата его интеллектуальной деятельности без его согласия незаконно использовала его произведение путем воспроизведения и распространения.
Возражая против иска, ответчик ссылался на то, что не нарушил авторские права, и использование произведения редакцией газеты осуществлялось на основании лицензионного договора о предоставлении права использования произведения, заключенного в устной форме. В подтверждение состоявшейся сделки ответчик ссылался на:
1.свидетельские показания журналиста, который осуществлял представительство интересов редакции газеты при заключении договора с автором в устной форме;
2.переписку по электронной почте между автором и редакцией газеты;
3.начисление вознаграждения автору за опубликованную статью.
Тем не менее суд иск удовлетворил. Удовлетворяя исковое требование автора и оставляя в силе решение суда общей юрисдикции, кассационная инстанция Мосгорсуда в своем судебном акте указала, что «содержание переписки сторон по электронной почте не свидетельствует о согласовании сторонами всех существенных условий договора, в том числе размера авторского вознаграждения. Само по себе начисление редакцией газеты денежных средств в одностороннем порядке не свидетельствует о заключении договора и согласовании сторонами его условий, в том числе размера вознаграждения»300.
300 Архив суда общей юрисдикции, документ опубликован не был. (20.07.2010).
158
Представляется, что во избежание бездоговорного использования произведения как результата интеллектуальной деятельности автора периодическому печатному изданию целесообразно размещать на своем официальном сайте информацию для автора с указанием существенных условий лицензионного договора о предоставлении права использования произведения,
включая размер вознаграждения или методику его расчета, уведомлять автора о принятии к публикации его произведения и в обязательном порядке согласовывать отредактированный текст.
При этом размер вознаграждения может считаться согласованным и лицензионный договор о предоставлении права использования произведения,
заключенным в устной форме, лишь с момента подписания автором платежной ведомости. Подпись, поставленная автором произведения в данной ведомости,
может служить доказательством согласования размера вознаграждения в случае предъявления требования о нарушении авторских прав к периодическим печатным изданиям301.
Строго говоря, защита путем возмещения убытков в соответствии со статьей 12 ГК РФ может осуществляться также и при нарушении личных неимущественных авторских прав. Однако в юридической литературе преобладает мнение, что требование о возмещении убытков в отношении нарушения личных неимущественных авторских прав может быть предъявлено лишь теоретически, поскольку практически невозможно обосновать факт имущественных потерь302.
Данное мнение представляется ошибочным. Оно не согласуется ни со статьями 12 и 15 ГК РФ, ни со сложившейся судебной практикой. Например,
произведение одного из авторов было опубликовано издательством без оформления с ним гражданско-правовых отношений и вследствие этого на экземплярах опубликованного произведения в качестве автора обозначено другое лицо.
301См.: Хохлов В.А. Авторское право: законодательство, теория, практика. М., 2008. С. 240.
302См.: Там же. С. 240.
159
Таким образом, действиями издательства были нарушены авторские права.
В результате этих действий издательством нанесен также ущерб чести и достоинству автора. Одновременно по договору принадлежащее автору исключительное авторское право на это произведение было отчуждено другому издательству.
Однако в силу грубого нарушения первым издательством его авторских права, автор решил расторгнуть этот договор и обратился в суд с иском о признании авторства на произведение и о возмещении убытков, понесенных в связи с расторжением договора.
В обоснование иска автор указал, что находясь под впечатлением от грубого нарушения издательством его авторских прав и не обладая специальными юридическими знаниями, он расторг договор, полагая невозможным иной выход из унизительной для себя ситуации, созданной издательством. Автор указал также, что понес убытки в виде упущенной выгоды, то есть неполученных доходов от заключенного договора, расторгнутого по его инициативе. При этом он вновь обратил внимание на то, что произведение автора было опубликовано первым издательством без оформления гражданско-правовых отношений с ним и на произведении в качестве автора значилось другое лицо. Суд удовлетворил исковые требования автора в полном объеме303.
Вопрос о взыскании убытков может возникнуть также в ситуации, когда рукопись произведения автора, переданная издательству по издательскому лицензионному договору, утрачена по вине издательства раньше, чем произведение было издано. В рассматриваемом случае в целях защиты нарушенных прав автор вправе предъявить исковые требования, в том числе о взыскании убытков в виде упущенной выгоды на основании статьи 15 ГК РФ.
Размер убытков в таком виде напрямую связан с размером предполагаемого вознаграждения, предусмотренного договором. Однако российское законодательство не содержит нормы прямого действия о взыскании убытков за
303 Архив. Решение районного суда общей юрисдикции, документ опубликован не был.
(21.06.2010)
160
утрату произведения, как это, например, предусмотрено статьей 41 аргентинского закона о правовом режиме интеллектуальной собственности304, что, на наш взгляд, не ограничивает права автора на предъявление заявления о взыскании убытков в виде упущенной выгоды. Разумеется, доказать размер предполагаемого вознаграждения еще сложнее в случае утраты рукописи автора, переданной издательству вообще без заключения соответствующего договора.
В зарубежных странах ответственность за утрату произведения и другие подобные нарушения авторских прав прямо урегулирована законодательством.
Например, согласно статьи 48 упомянутого аргентинского закона импресарио по сценарному лицензионному договору несет ответственность за полную или частичную утрату оригинала произведения, и если по его небрежности оно утрачивается, воспроизводится или ставится другой организацией без разрешения автора (правообладателя), он обязан возместить автору убытки305. Считаем целесообразным принять опыт Аргентины и внести в законодательство соответствующие изменения.
Так, дополнить главу 70 части четвертой ГК РФ статьей 1290.1 в
следующей редакции:
«Статья 1290.1 Ответственность приобретателя, лицензиата Приобретатель, лицензиат несет ответственность за полную или частичную
утрату оригинала произведения, и если по его небрежности оно утрачивается, он обязан возместить автору убытки».
Наряду с внедоговорной ответственностью в виде возмещения убытков существует и договорная ответственность, которая выступает в качестве санкции за нарушение обязательства, вытекающего из гражданско-правового договора,
например договора об отчуждении исключительного права306.
304 См.: Беликова К.М. Основные институты гражданского права зарубежных стран / Отв.ред. В.В. Залесский. М. 2009. С. 1066.
305См.: Там же. С. 1066
306См.: Городов О.А. Право на средства индивидуализации: товарные знаки, знаки обслуживания, наименование мест происхождения товаров, фирменные наименования, коммерческое обозначение. М., 2006. С. 366.