Материал: Богданова_Защита_интеллектуальных_авторских_прав
136
является новое для отечественного правопорядка право следования (droit de suite, Folgerecht etc).
В соответствии с пунктом 10.5 постановления № 5/29, «в силу пункта 3
статьи 1255 ГК РФ право следования является самостоятельным правом автора, отличным от принадлежащего ему исключительного права на произведение. При рассмотрении споров, возникающих в связи с применением положений ГК РФ о праве следования, необходимо иметь в виду его своеобразное содержание. В соответствии с пунктом 1 статьи 1293 ГК РФ суть права следования состоит в том, что автор имеет право на получение вознаграждения в виде процентных отчислений от цены перепродажи оригинала произведения изобразительного искусства. В отличие от исключительного права, право следования неотчуждаемо, хотя и переходит к наследникам автора на срок действия исключительного права на произведение.
В случае смерти автора, создавшего произведение изобразительного искусства, его наследники имеют право на реализацию права следования и получение вознаграждения в виде процентных отчислений от цены перепродажи объекта права следования. Правом следования пользуются также авторы литературных и музыкальных произведений в отношении перепродажи авторских рукописей (автографов) их произведений (пункт 2 статьи 1293 ГК РФ).
Нормы ГК РФ о праве следования базируются на положении пункта 1 статьи 14ter Конвенции265. Кроме того, согласно пункту 3 статьи 14ter Конвенции порядок сбора и размеры сумм определяются национальным законодательством. В соответствии с пунктом 1 статьи 1293 ГК РФ «размер процентных отчислений,
а также условия и порядок их выплаты определяются Правительством РФ». В настоящее время данный порядок регламентирован Правилами выплаты автору вознаграждения при публичной перепродаже оригиналов произведений изобразительного искусства, авторских рукописей (автографов) литературных и
265 Постатейный комментарий к Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений (авторы И.А. Близнец, Л.И. Подшибихин и др.) // Интеллектуальная собственность. Документы и комментарии. 2004, № 6
137
музыкальных произведений, утвержденными постановлением Правительства РФ от 19.04.2008 № 285266.
Необходимо отметить, что в законодательстве стран общего права, в частности, в USC Title 17 - Copyrights267 и в британском Законе об авторском праве, дизайне и патентах 1988 г.268 право следования не закреплено. Однако в странах континентальной европейской системы права, в частности в Германии, право следования установлено в § 26 Закона об авторском праве и смежных правах ФРГ от 09.09.1965, в соответствии с которым право следования – это право автора произведения изобразительного искусства «на получение части выручки от перепродажи оригинала произведения после первой продажи его самим автором269.Право следования предусмотрено также статьей 122-8 Кодекса интеллектуальной собственности Франции.
Отчуждение оригинала произведения изобразительного искусства, созданного автором, галереей изобразительного искусства, художественным салоном, магазином или иной подобной организацией без выплаты автору или его наследникам вознаграждения в виде процентных отчислений от цены перепродажи является нарушением права следования и подлежит правовой защите. Это подтверждается судебной практикой. В рамках одного судебного дела было установлено, что через 5 лет после смерти художника, создавшего произведение изобразительного искусства, его наследник, узнав о публичной перепродаже оригинала произведения, обратился к галерее с требованием о выплате ему вознаграждения в виде процентных отчислений от цены перепродажи. Галерея отказала наследнику в выплате вознаграждения, сославшись на то, что наследник не подтвердил принадлежность ему права
266 |
Российская газета. 2008. 23 апреля. |
|
|
267 |
[Электронный ресурс] – |
Режим доступа |
http://www.law.cornell.edu/uscode/text/17 |
|
|||
(дата обращения: 07.06.2016). |
|
|
|
268 |
Данному закону посвящены |
многочисленные |
публикации. Полный текст закона |
|
|||
опубликован, в частности, в книге: Merkin R. Richards Butter on Copyrights, Designs and Patents: The new Law. London. 1989. P. 423 - 676.
269См.: Katzenberger P. Das Folgerecht im deutshen und auslandisehen Urheberrecht. – Munchen.1970. S.1.
138
следования. Подтверждать принадлежность данного права пришлось в суде,
предъявив исковое требование о признании права следования270.
Весьма специфическим авторским правом является и право доступа, как механизм реализации, так и признание которого также нуждаются в адекватной форме.
В соответствии с пунктом 1 статьи 1292 ГК РФ «автор произведения изобразительного искусства вправе требовать от собственника оригинала произведения предоставления возможности осуществлять право на воспроизведение своего произведения (право доступа). При этом от собственника оригинала произведения нельзя требовать доставки произведения автору». Кроме того, согласно пункту 2 статьи 1292 ГК РФ «автор произведения архитектуры вправе требовать от собственника оригинала произведения предоставления возможности осуществлять фото- и видеосъемку произведения, если договором не предусмотрено иное». Право доступа на произведения изобразительного искусства и произведения архитектуры принадлежит исключительно их авторам.
Положения пункта 1 статьи 1292 ГК РФ не позволяют точно определить,
когда автор произведения изобразительного искусства, реализовавший его через художественную галерею, вправе сделать копию произведения, - до реализации произведения или после заключения договора купли-продажи произведения.
Таким образом, механизм реализации автором права доступа к произведению изобразительного искусства в законодательстве отсутствует.
Бесспорно одно: в случае отказа автору произведения изобразительного искусства в реализации права доступа он вправе оспорить отказ, в том числе путем предъявления иска о признании права доступа. Что касается произведений архитектуры, то в соответствии с пунктом 1 статьи 1292 ГК РФ порядок реализации и ограничения права доступа автора на произведение архитектуры может быть урегулирован договором.
Еще одним практически очень важным «другим» авторским правом служит право на вознаграждение за использование служебного произведения. Как
270 Архив суда. Решение не опубликовано.
139
отмечают профессор И.А. Близнец и К.Б. Леонтьев, «значительная часть произведений создается в процессе осуществления их авторами трудовой деятельности»271. По мнению профессора И.А. Зенина, «многочисленные объекты авторских прав создаются в пределах трудовых обязанностей, установленных для работников как авторов в рамках должностных инструкций и тому подобных документов, разрабатываемых работодателями на базе ТК, других законов и иных правовых актов»272. Профессор Э.П. Гаврилов также полагает, что «большое число произведений создается авторами в рамках выполнения ими своих трудовых обязанностей»273.
Разумеется, произведения, созданные авторами в рамках выполнения
(а точнее – в связи с выполнением) ими своих трудовых обязанностей, также подлежат правовой охране. Однако эта охрана должна учитывать специфику правового режима данных произведений. Правовому режиму служебных произведений посвящена статья 1295 ГК РФ. Пункт 1 этой статьи относит к служебным произведения науки, литературы или искусства, созданные в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей. В этом контексте следует сделать акцент на то, что понятия «трудовые обязанности» и «работник» в гражданском законодательстве не предусмотрены. Данные категории определены исключительно в трудовом праве.
Как справедливо отмечает профессор Э.П. Гаврилов, «в соответствии со ст. 15 ТК РФ, вступив в трудовые отношения, работник обязуется выполнять свою трудовую функцию - работы по должности в соответствии со штатным расписанием, по своей профессии, квалификации. В трудовую функцию работника могут входить творческие работы, завершающиеся созданием произведений науки, литературы и искусства»274. Должностная инструкция,
представляющая собой локальный нормативный акт, детализирует содержание
271Близнец И.А., Леонтьев К. Б. Авторское право и смежные права (под ред. И. А. Близнеца). М., 2011. [Электронный ресурс] // СПС КонсультантПлюс» (дата обращения: 07.06.2016).
272Зенин И.А. Комментарий к ГК РФ, части четвертой. М., 2008. С. 170-171.
273Гаврилов Э.П. Комментарий к части четвертой ГК РФ. М., 2009. [Электронный ресурс] // СПС «КонсультантПлюс» (дата обращения: 07.06.2016).
274 Там же.
140
трудовой функции конкретного работника. Суды при рассмотрении исковых требований о признании исключительного (имущественного) права на служебное произведение должны исследовать в обязательном порядке в том числе и должностную инструкцию работника.
В соответствии с пунктом 2 статьи 1295 ГК РФ если работодатель в течение трех лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, начнет использование служебного произведения или передаст исключительное право другому лицу, автор имеет право на вознаграждение.
Автор приобретает указанное право на вознаграждение и в случае, когда работодатель принимает решение о сохранении служебного произведения в тайне и по этой причине не начинает его использование в трехлетний срок.
Таким образом, гражданское законодательство исходит из презумпции приоритета работодателя на получение исключительного (имущественного)
права, в то время как работник, помимо личных неимущественных прав,
приобретает право на получение вознаграждения при наличии условий,
изложенных в пункте 2 статьи 1295 ГК РФ.
Однако работодатель, приобретя исключительное право на объект авторских прав, подчас не заинтересован или не имеет возможности самостоятельно использовать произведение. Поэтому он зачастую предоставляет право использования произведения третьему лицу по лицензионному договору.
Но заключение лицензионного договора не является использованием произведения, а выступает лишь в качестве номинальной реализации правомочия по распоряжению исключительным (имущественным) правом, как это предусмотрено статьями 1229 и 1233 ГК РФ.
Заключая лицензионный договор, работодатель лишь распоряжается правом на объект авторских прав, но не использует данный объект. Реальное использование объекта авторских прав может и не осуществляться. Лицензиат,
получив право использования произведения, также в силу финансовых затруднений может не реализовать произведение. В результате может получиться так, что даже в случае заключения работодателем лицензионного договора, автор