. Злоупотребление правом - это недобросовестность (неразумное и недобросовестное поведение).
Так, Суд по интеллектуальным правам Постановлением от 16. 12. 2013 года по делу № А40-6096 / 2013 отменил постановление суда апелляционной инстанции и оставил в силе решение Арбитражного суда города Москвы, установив неправильное применение судом апелляционной инстанции норм, регулирующих вопросы злоупотребления правом. Согласно материалам дела истец (компания № 1) приобрел исключительные права на товарный знак у компании № 2, которая приобрела их у прежнего правообладателя (компания № 3), не возражавшего против регистрации за компанией № 2 товарного знака в отношении услуг 35 класса МКТУ, но с условием не регистрировать этот товарный знак в отношении услуг по торговле косметикой и парфюмерией. После отчуждения компанией № 2 прав на товарный знак компании № 1, последняя решила зарегистрировать товарный знак в отношении услуг всего 35 класса МКТУ без каких-либо ограничений и с этой целью обратилась в суд с иском о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака ответчика в отношении услуг 35 класса МКТУ вследствие его неиспользования. Суд апелляционной инстанции, отменяя вынесенное в пользу истца решение суда первой инстанции, помимо прочих доводов, указал на недобросовестное поведение истца в связи с тем, что, обращаясь в арбитражный суд, истец, по сути, отказался от исполнения ранее заключенного между компанией № 2 и компанией № 3 соглашения, являвшегося условием регистрации принадлежащих ему товарных знаков. Суд по интеллектуальным правам, отвергая этот довод, указал на то, что согласно п. 3 ст. 308 ГК РФ обязательство не создает обязанностей для третьих лиц, и, помимо прочего, обязательство между компаниями № 2 и № 3 прекращено исполнением в соответствии с п. 1 ст. 408 ГК РФ, в связи с чем суд кассационной инстанции не находит причин оценивать поведение истца (компании № 1) как недобросовестное и основанное на злоупотреблении правом.
. Злоупотребление правом - это действие, осуществленное с целью, противной основам правопорядка, либо в целях ограничения конкуренции.
Такой вывод судебной практики нашел свое выражение, в частности, в Постановлении ФАС Центрального округа от 14.03.2013 по делу № А14-11439/2012. Истец просил суд первой инстанции признать недействительными торги по продаже в собственность земельных участков, аргументируя это тем, что лоты аукциона включали в себя несколько земельных участков, которые могли бы использоваться по отдельности. В обоснование своих требований он ссылался на ст. 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», запрещающую при проведении торгов действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции и ст. 10 ГК РФ. Между тем, суды первой и апелляционной инстанций отказали в удовлетворении требований, и суд кассационной инстанции их поддержал, указав, что законодательство РФ не содержит каких-либо императивных правил формирования лотов аукциона, а объединение земельных участков в один лот будет неправомерным только в случае наличия в действиях лиц, проводящих торги, злоупотребления правом, то есть осуществление такого объединения с целью, противной основам правопорядка, либо в целях ограничения конкуренции.
Свидетельством того, что та или иная категория оформилась как самостоятельная, является наличие возможности выделить ее существенные признаки.
А) Недобросовестное использование гражданского права путем создания видимости легальности его осуществления всегда сопровождается прямым умыслом нарушителя.
Действительно, при анализе форм злоупотребления правом, закрепленных в ст. 10 ГК РФ, выявляется устойчивый признак действий нарушителя - он использует право во зло. Так, шикана - это осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу; действия в обход закона обязательно квалифицируются противоправной целью; любая иная форма злоупотребления правом также должна представлять собой недобросовестное осуществление гражданских прав, характеризуемое заведомостью.
Как указывает А.В. Волков, случайное причинение вреда при осуществлении субъективного гражданского права уже не есть действие «во зло» и должно квалифицироваться по правилам деликтных обязательств. Злоупотребление правом осуществляется средствами права, а осознание средства не может протекать иначе как в форме прямого умысла. Нельзя злоупотреблять правом, не понимая, ради чего и как оно используется.
Б) Незаконная скрытая цель, достигаемая посредством использования лицом предоставленных ему законом правомочий.
Цель злоупотребления правом определяет его умышленный характер. При этом цель складывается из мотивов и возникших на их основе намерений. Так, побудительным мотивом к злоупотреблению правом чаще всего становятся месть, зависть, корысть и др. «Намерение - установка лица на действие с идеально выработанным планом поведения, отвечающая за средства достижения поставленной цели». Мотивы и намерения формируют цель лица при злоупотреблении правом, которая в классическом виде (шикана) состоит в причинении вреда другому лицу с использованием своих правомочий. И если у шиканы имеется единственная цель - осуществление права исключительно с намерением причинить вред другому лицу, то в случае наличия, помимо указанной цели, какой-то еще одной, отличной от первой, то деяние уже будет квалифицироваться как иная форма злоупотребления правом.
В) Злоупотребление правом проявляется только в актах недобросовестного правоосуществления, правопользования, реализации заложенных в субъективном праве правомочий. Злоупотребление правом может иметь место только в случае, если нарушитель обладал субъективным правом. Так, в одном из судебных дел суд отказал в применении к правоотношениям сторон ст. 10 ГК РФ, поскольку установил отсутствие у истца - арендодателя права на получение арендных платежей. Истец по делу просил суд взыскать с арендатора сумму арендных платежей за период с момента направления уведомления его о прекращении договора и до истечения трехмесячного срока (момент прекращения договора), хотя арендатор уже через десять дней после получения уведомления освободил помещение, а арендодатель заключил новый договор аренды с другим лицом. Следовательно, правоотношения прекратились, арендодатель не обладал правом на получение арендных платежей.
Г) Правопользование, в свою очередь, характеризуется формализмом, который выступает фактором, обуславливающим злоупотребление правом. Формализм, по определению А.В. Волкова, представляет собой результат систематизации и упрощения правового материала, проявляющийся в употреблении специальных юридических терминов, удобных теоретических и практических юридических конструкций. Формализм создает возможности для конструирования формальных подходов, под которыми понимаются способы интеллектуального суждения субъектов гражданского права, обосновывающих свои злоупотребительные действия буквой закона в ущерб его действительной сути (духу).
Объединяя два последних признака, А.В. Волков лаконично определил злоупотребление гражданским правом как недобросовестное правопользование в условиях правовой неопределенности.
Д) Наконец, в качестве признака злоупотребления правом можно выделить факультативный характер ст. 10 ГК РФ, которая применяется только в том случае, когда специальная норма, закрепляющая субъективное право, не в состоянии справиться с проблемой его недобросовестного использования.
Также существует мнение, согласно которому возможно злоупотребление не только гражданскими правами, но и гражданскими обязанностями, поскольку как в любом праве заложена обязанность не использовать его в качестве средства причинения вреда другим участникам гражданского оборота, так и в любой обязанности заложено право на ее исполнение, которое также может стать средством злоупотребления.
Интересно проанализировать подход к злоупотреблению правом в иных правопорядках. Так, в § 226 Германского гражданского уложения 1900 года предусмотрен запрет шиканы и такие юридические последствия ее совершения, как отказ в защите права, возмещение убытков, а также (в случае опасности повторения шиканы) возможность подать иск об обязании субъекта, совершившего шикану, не допускать определенных действий в будущем. Также по германскому праву разрешается применять средства самозащиты против шиканы.
Примечательно, что в Германии разработана внутренняя система добросовестности, которая представляет собой совокупность «групп дел», включающих в себя систематизированные отдельные примеры недобросовестного поведения и служащих ориентиром для судов при рассмотрении конкретных дел. Одна из групп дел включает в себя примеры злоупотребления правом, к числу которых относятся, в частности, противоречивое поведение (в сравнении с прежним поведением лица), требование предоставления того, что по другому правовому основанию подлежит немедленной обратной передаче, осуществление права в отсутствие охраняемого законом интереса в его реализации и др.
По праву США обязанность действовать добросовестно закреплена в § 1-304 Единого торгового кодекса, однако ее нарушение не является самостоятельным основанием для предъявления иска. Таким образом, основное назначение принципа состоит в направлении судов к толкованию положений договоров, но не создание независимой обязанности участников оборота действовать честно и добросовестно.
По мнению Дж. Перилло, американская доктрина злоупотребления правом порицает «три вида действий - осуществление права: 1) преобладающим мотивом которого выступает причинение вреда; 2) абсолютно неразумное с учетом отсутствия законного интереса в этом; 3) с целью иной, чем та, для которой оно было предоставлено».
Итак, проведя анализ законодательного отражения сущности злоупотребления правом, доктринальных подходов и судебной практики, можно сделать вывод, что под злоупотреблением гражданским правом следует понимать действия управомоченного лица в пределах содержания субъективного права, но за пределами его осуществления, направленные на получение необоснованных преимуществ путем нарушения законных прав других лиц, а также использование гражданских прав способом, не соответствующим требованиям добросовестности и разумности.
§3. Отграничение злоупотребления правом от смежных гражданско-правовых институтов
Специфические особенности злоупотребления правом наилучшим образом проявляются при его сравнении с пограничными гражданско-правовыми институтами.
Соотношение злоупотребления правом с обязательствами из причинения вреда.
Согласно общему правилу деликтного обязательства вред, причиненный личности или имуществу гражданина, а также вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред (ст. 1064 ГК РФ).
В силу того, что в науке утвердилось понимание злоупотребления правом как особого типа гражданского правонарушения, то часто это становится причиной их неосновательного отождествления. Так, В.И. Емельянов высказывает следующую мысль: «… принимая во внимание то, что шикана представляет собой действия, причиняющие вред, можно заключить, что она является случаем деликта, и, следовательно, вред, причиненный в результате ее совершения, подлежит возмещению на основании ст. 1064 ГК РФ. Поэтому запрещать ее специальной нормой закона нет необходимости».
) Во-первых, для квалификации конкретной ситуации в качестве деликта необходимо установить наличие условий, влекущих наступление гражданско-правовой ответственности, а именно: 1) деяние (в форме действия или бездействия); 2) вину нарушителя; 3) вред, причиненный деянием; 4) причинно-следственную связь между деянием и вредом. Это так называемый генеральный деликт.
Для злоупотребления правом характерно обязательное наличие только двух первых условий - деяния, которое здесь проявляется в действиях по осуществлению субъективного права, и вины.
Относительно вины необходимо отразить ее специфику в рамках злоупотребления правом. При злоупотреблении правом, как было показано выше, нарушитель имеет четко определенную незаконную цель, ради достижения которой он недобросовестно использует свое право. Когда в качестве исключительной цели выступает причинение вреда другому лицу, то имеет место шикана. В других случаях можно говорить об иной форме злоупотребления правом. Но в любом случае, вина выступает в форме прямого умысла, в отличие от обязательств из причинения вреда, где вина может быть в форме неосторожности или вообще отсутствовать (например, при возмещении вреда владельцем источника повышенной опасности (усеченный состав)).
Что касается причинения вреда в рамках злоупотребления правом, то оно не является обязательным условием для квалификации поведения в качестве недобросовестного. Так, анализ ст. 10 ГК РФ дает право сделать вывод, что злоупотребление правом в форме шиканы будет иметь место уже в случае осуществления гражданских прав лишь с намерением причинить вред другому лицу, наступление общественно вредных последствий этих действий в качестве обязательного признака ст. 10 ГК РФ не предусматривает.
Более того, как справедливо отмечается в литературе, некоторые права вообще невозможно реализовать без причинения вреда другому лицу (например, право на конкуренцию, право на самозащиту, удержание вещи и др.)
Иными словами, в отличие от правоотношений в связи со злоупотреблением правом, деликтные обязательства без факта причинения вреда вообще не возникнут.
Кроме того, в обязательствах из причинения вреда субъектом ответственности может быть как причинитель вреда, так и иное лицо, указанное в законе, которое будет нести ответственность за конкретного нарушителя (например, ответственность родителей за вред, причиненный их детьми в возрасте до 14 лет - ст. 1073 ГК РФ). А при злоупотреблении правом субъектом ответственности является именно тот, кто осуществлял свои права с противоправной целью.
) Злоупотребление правом выражается в использовании предоставленного нарушителю субъективного права в качестве средства злоупотребления. В деликтном обязательстве нарушителя и пострадавшее лицо не связывает какое-либо правоотношение, вред причиняется не в результате использования права «во зло», и зачастую нарушитель вообще не имеет прав по отношению к поведению пострадавшего лица. Злоупотребление правом может совершаться как в отношении лица, с которым правонарушитель состоит в правоотношениях, так и в отношении третьих лиц, с которыми он не связан какими-либо обязательствами.
) Злоупотребление правом может возникнуть в сфере уже сложившихся правоотношений, на стадии осуществления уже существующих прав и исполнения обязанностей, в то время как внедоговорное причинение вреда само служит основанием (юридическим фактом) возникновения охранительных правоотношений.
) Т.В. Дерюгина выделает еще две принципиально отличающиеся характеристики сравниваемых институтов: при правонарушении лицо нарушает не только пределы осуществления права, но и пределы его содержания, при злоупотреблении правом нарушается лишь первый вид пределов; при правонарушениях причинитель выступает субъектом обязанности или нарушает запрет, в злоупотреблениях, наоборот, причинитель - субъект права.
По результату сравнения данных категорий, можно сделать вывод, что применение ст. 10 ГК РФ носит субсидиарный характер и имеет место, как считал В.П. Грибанов, только в случае отсутствия специальной нормы права, «предусматривающей конкретный вид правонарушения, связанного с осуществлением определенного субъективного права в противоречии с его назначением».