Материал: Kholdingi_pravovoe_regulirovanie_v_RF_Shitkina_I_S

Глава I. Понятие, структура и виды холдингов

кального холдинга входят поставщики сырья, материалов, комплектующих, производители готового продукта, сервисные центры, т.е. субъекты хозяйствования, находящиеся на разных уровнях производства и распределения.

Вертикально интегрированный холдинг, по сути, является производственно-хозяйственным комплексом с разветвленными связями между производителями и потребителями продукции (услуг) внутри холдингового объединения.

Некоторые авторы даже предлагают выделять вертикально интегрированную компанию как самостоятельный вид интегрированного объединения наряду с холдингами. Основное отличие холдинговой структуры от вертикально интегрированной компании, по мнению Д.В. Гололобова, являющегося сторонником этой точки зрения, в том, что «вертикально интегрированная структура по своей функциональной направленности нацелена на обеспечение надлежащего функционирования отдельного производственного процесса или группы взаимосвязанных производственных процессов, имеющих, в принципе, единую хозяйственную цель (либо группу тесно взаимосвязанных хозяйственных целей)». И далее: «Формально вертикально интегрированная компания может включать в себя одну или несколько групп юридических лиц, обладающих признаками холдинговых компаний. Тем не менее, вертикально интегрированная компания управляется из одного центра, в качестве которого может выступать организация, не являющаяся формальным владельцем пакетов акций участников компании»1. В качестве примера вертикально интегрированных компаний цитируемый автор приводит нефтяные, судостроительные компании.

При согласии с мнением Д.В. Гололобова о существовании в отдельных отраслях российского бизнеса производственнотехнологических комплексов, осуществляющих согласованную производственную и коммерческую деятельность, полагаем, что все эти объединения подпадают под определение холдинга вертикальноинтегрированного типа. Холдинги многолики, и подавляющее большинство из них создано как раз не с целью владения и распоряжения ценными бумагами, а для обеспечения эффективной производственной деятельности входящих в их состав участников. Другое дело, как

1Гололобов Д.В. Указ. соч. С. 264, 266.

§ 3. Виды холдингов

совершенно верно отмечает Д.В. Гололобов, что действующее законодательство не обеспечивает надлежащего правового регулирования холдингов, как бы игнорируя особенности этого, по сути, единого хозяйствующего субъекта, самым широким образом представленного в современном российском бизнесе.

Диверсифицированные холдинги, или конгломераты, образуют участники, принадлежащие к различным отраслям производства и сферам деятельности, технологически между собой не связанным. Диверсификация осуществляется путем распределения производственного портфеля между различными отраслями производства, расширения ассортимента выпускаемой продукции, производимых услуг в целях обеспечения финансово-хозяйственной устойчивости бизнеса и снижения предпринимательских рисков.

Диверсифицированные холдинги, или конгломераты, возникают, в результате межотраслевой интеграции. Многопрофильность производства снижает производственные риски, позволяет целенаправленно распоряжаться финансовыми потоками, направляя их в сферу деятельности, которая принесет наибольшую прибыль.

Интересно заметить, что очень многие российские объединения времен начала рыночных преобразований в экономике были конгломератами. Причин тому несколько, и прежде всего — тотальная приватизация, недооцененность промышленных активов, провоцирующая стремление у имеющих возможность скупать такие активы. Но с течением времени преимущества конгломератов, в том числе их относительная устойчивость, возможность межотраслевых переливов капиталов при падении прибыльности в той или иной отрасли, стали нивелироваться недостатками этих объединений — неповоротливостью управления, высокими издержками осуществления многопрофильной деятельности и пр. В настоящее время распространенными явлениями стали избавление от непрофильных активов, так называемая оболочечная форма организации бизнеса; аутсорсинг — работа на привлеченных источниках. Эти процессы не исключают, но уменьшают распространенность конгломератов, которые все больше уступают дорогу вертикально интегрированным бизнес-системам. Вполне возможна ситуация, когда в рамках одного холдинга есть несколько вертикально-интегрированных бизнес-направлений.

Вообще, рассматривая типы производственно-хозяйственной интеграции российских компаний в рамках приведенной классификации, можно обнаружить, что многие холдинги характеризуют-

Глава I. Понятие, структура и виды холдингов

ся смешанным характером интеграции, соединяя в себе черты вертикальной, горизонтальной, диверсифицированной интеграции. В практической жизни один холдинг может сочетать в себе несколько типов интеграции, характерных для различных групп участников, входящих в состав этого объединения.

Тип интеграции имеет значение с точки зрения антимонопольного контроля за деятельностью холдинговых объединений. Согласно ст. 11 Закона о защите конкуренции запрещаются соглашения (согласованные действия) хозяйствующих субъектов, ограничивающие конкуренцию, за исключением «вертикальных» соглашений1, которые признаются допустимыми в соответствии со ст. 12 указанного закона.

С точки зрения функционального наполнения деятельности холдинговой компании или головной организации холдинга выделяют финансовый, управляющий, а также смешанный финансово-управляющий холдинги.

Финансовый холдинг

Финансовый холдинг имеет в качестве преобладающей функции формирование портфеля долевого участия основного общества в дочерних. В финансовом холдинге основное общество не осуществляет управленческую деятельность по руководству объединением. Этот вид холдинга можно классифицировать как инвестиционный холдинг.

Определение финансового холдинга в российском законодательстве содержится во Временном положении о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества. Финансовыми холдингами в соответствии с этим Положением признаются холдинговые компании, более 50% капитала которых составляют ценные бумаги других эмитентов и иные финансовые активы. Финансовые холдинговые компании могут вести исключительно инвестиционную деятельность, другие виды деятельности для них не допускаются. Финансовая холдин-

1«Вертикальное» соглашение — соглашение между хозяйствующими субъектами, которые не конкурируют между собой, один из которых приобретает товар или является его потенциальным приобретателем, а другой предоставляет товар или является его потенциальным продавцом (пп. 19 п. 1 ст. 4 Закона о защите конкуренции).

§ 3. Виды холдингов

говая компания не имеет права вмешиваться в производственную и коммерческую деятельность дочерних предприятий. Представители финансовой холдинговой компании могут принимать участие только в собраниях акционеров дочерних предприятий. Включение представителей финансовой холдинговой компании в состав советов директоров и иных органов управления дочерним предприятием не допускается. Финансовая холдинговая компания имеет право отчуждения принадлежащих ей акций только на организованном рынке ценных бумаг — фондовой бирже.

Следует заметить, во-первых, что указами Президента РФ установлено нераспространение норм разд. 3 Временного положения о холдинговых компаниях, регулирующих специфику финансовых холдинговых компаний, на отдельные влиятельные холдинги1; вовторых, действие указанного Положения (п. 1.2) распространяется только на холдинговые компании, доля капитала которых, находящаяся в государственной собственности, в момент создания превышала 25%; в-третьих, многие из приведенных выше положений, касающиеся специфики финансовых холдинговых компаний, создавае-

1Указом Президента РФ от 5 сентября 2001 г. № 1098 «Об интеграции организаций ядерно-топливного цикла Российской Федерации» (с изм. и доп. на 25 июля 2003 г.) (СЗ РФ. 2001. № 37. Ст. 3672; 2003. № 30. Ст. 3052) установлено, что положения разд. 3 не применяются при оплате дополнительных акций, выпущенных открытым акционерным обществом «ТВЭЛ»; Указом Президента РФ от 29 декабря 2000 г. № 2107 «О приватизации находящихся в федеральной собственности акций открытого акционерного общества „Нефтяная компания «Лукойл»“» (СЗ РФ. 2001. № 1 (ч. II). Ст. 69) определено, что положения разд. 3 не применяются при создании ОАО «Нефтяная компания „Лукойл“»; Указом Президента РФ от 3 марта 1998 г. № 222 «О дополнительных мерах по обеспечению управления электроэнергетическим комплексом России» (СЗ РФ. 1998. № 10. Ст. 1157) установлено, что действие разд. 3 не распространяется на РАО «ЕЭС России»; Указ Президента РФ от 23 октября 2000 г. № 1768 «О мерах по обеспечению концентрации и рационализации оборонного производства в Российской Федерации» (СЗ РФ. 2000. № 44. Ст. 4349) исключил применение разд. 3 Положения о холдингах для всех холдинговых компаний, создающихся в оборонной промышленности в форме открытых акционерных обществ путем внесения

вих уставные капиталы в качестве вклада Российской Федерации находящихся в федеральной собственности акций открытых акционерных обществ, созданных

впроцессе приватизации, а также при оплате доли РФ в уставных капиталах уже созданных холдинговых компаний находящимися в федеральной собственности акциями.

Глава I. Понятие, структура и виды холдингов

мых в процессе приватизации предприятий, утратили свое значение и практически не применяются.

Управляющий холдинг

Управляющим холдингом является холдинг, в котором основное общество осуществляет единое экономическое руководство дочерними. Т. Келлер называет управляющий холдинг холдингом в узком смысле1. Другие специалисты считают именно управляющий холдинг классическим2. Управляющий холдинг подразделяют на два подвида — стратегический управляющий холдинг, когда основное общество ограничивается только разработкой стратегии дочерних обществ, обеспечивая таким образом синергетический эффект объединения,

ине вмешивается в оперативную производственную деятельность,

иоперативный управляющий холдинг, когда основное общество контролирует текущую производственно-хозяйственную деятельность дочерних обществ.

Подавляющее большинство российских холдингов являются управляющими, созданными для руководства производственнохозяйственной деятельностью входящих в состав объединения дочерних структур. Среди управляющих холдингов преобладают оперативные управляющие, так как для российской экономики традиционно характерна централизация управления.

Основной и промежуточный холдинг

С точки зрения наличия «системы участия» или структурной сложности выделяют основной холдинг и промежуточный холдинг или субхолдинг. Промежуточные холдинги существуют во многоуровневых холдинговых объединениях, когда дочерние общества основного холдинга составляют промежуточный холдинг, являясь материнскими обществами в отношении «своих» дочерних обществ, выступающих по отношению к основному холдингу как «внучатые». В литературе имеется развернутое определение промежуточного холдинга или субхолдинга. «Субхолдинг выступает как юридическое лицо — участник холдинга, находящееся под непосредствен-

1См.: Келлер Т. Концепции холдинга. Организационные структуры и управление. Обнинск, 1996. С. 20.

2См.: Портной К. Указ. соч. С. 41.

§ 3. Виды холдингов

ным (участник первого уровня) или опосредованным (субхолдинги последующих уровней) контролем основной компании и созданное (функционирующее для сужения масштабов этого контроля) над множеством дочерних фирм и для сосредоточения усилий „матери“ на стратегических задачах развития холдинга в целом»1.

Часто созданием разветвленной системы участия обеспечивается стабильность холдингового объединения, поскольку в этом случае существенно снижаются предпринимательские риски и создается возможность со стороны отдельных компаний контролировать целые промышленные империи. Так, Г. Хауч отмечал: «Многоступенчатая система участий в капитале требовала относительно незначительных капиталовложений по сравнению с той массой капитала, которую надлежало поставить под контроль…»2.

Российское гражданское законодательство, за исключением банковского, при определении дочерности (ст. 105 ГК РФ) не раскрывает возможности осуществления косвенного контроля — через третьих лиц. Налоговое законодательство при установлении взаимозависимости (п. 1 ст. 20 НК РФ) предусматривает возможность косвенного контроля, определяемого как произведение долей участия последовательности организации одна в другой. В антимонопольном законодательстве при определении группы лиц для обозначения косвенного контроля используется формулировка «полномочия, полученные от других лиц» (ст. 9 Закона о защите конкуренции).

Национальные и транснациональные холдинги

С точки зрения масштабов или места осуществления деятельности можно рассматривать национальные и транснациональные холдинги. Все участники национальных холдингов располагаются на территории одного государства и подчиняются единому правовому режиму. Транснациональным холдингом является объединение юридических лиц, отвечающих сущностным признакам холдингового объединения, которые ведут согласованную предпринимательскую

1Винслав Ю.Б., Германова И.Е. Холдинговые отношения и правообеспечение их становления в России и СНГ (вариант содержания модельного закона о холдингах и комментарий к нему) // Российский экономический журнал. 2001. № 4. С. 30.

2Хауч Г. Империя «АЕГ — Телефункен». М., 1982. С. 59.

Глава I. Понятие, структура и виды холдингов

деятельность на территории нескольких стран. Подавляющее большинство крупных российских холдингов сегодня — это транснациональные холдинги. Одним из преимуществ транснациональных холдингов является возможность регистрации отдельных участников объединения в странах с выгодным режимом налогообложения, с развитыми инструментами финансовых рынков, доступным кредитованием1.

Отраслевые и межотраслевые холдинги

Спозиции отраслевой принадлежности различают отраслевые

имежотраслевые холдинги. Так, например, вертикально интегрированные нефтяные компании являются отраслевыми холдингами. Можно назвать промышленные, сельскохозяйственные, транспортные, энергетические и другие холдинги. Не каждый из этих видов холдингов имеет специфическое правовое регулирование, отдельные даже не упомянуты в законах и иных правовых актах. Сказанное не относится к банковскому холдингу, в отношении которого действующим законодательством установлен особый правовой режим.

Банковский холдинг

Закон о банках и банковской деятельности после внесения в него изменений Федеральным законом от 19 июня 2001 г. № 82-ФЗ2 определяет банковский холдинг как объединение юридических лиц, юридическим лицом не являющееся, с участием кредитной организации (кредитных организаций), в котором юридическое лицо, не являющееся кредитной организацией (головная организация банковского холдинга), имеет возможность прямо или косвенно (через третье лицо) оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации (кредитных организаций).

Наряду с банковским холдингом Закон о банках и банковской деятельности также определяет банковскую группу, отличающуюся от банковского холдинга только составом участников объединения. Банковская группа — это объединение кредитных организаций, в котором головной также является кредитная организация.

1О преимуществах холдинга с использованием иностранного элемента см. § 1 гл. III.

2СЗ РФ. 2001. № 26. Ст. 2586.

§ 3. Виды холдингов

Под существенным влиянием применительно к банковскому холдингу (группе) понимаются:

−возможность определять решения, принимаемые органами управления юридического лица, условия ведения им предпринимательской деятельности по причине участия в его уставном капитале и (или) в соответствии с условиями договора, заключаемого между юридическими лицами, входящими в состав банковской группы;

−возможность назначать единоличный исполнительный орган и (или) более половины состава коллегиального исполнительного органа юридического лица;

−возможность определять избрание более половины состава совета директоров юридического лица.

Из приведенных положений следует, что Закон о банках и банковской деятельности, рассматривает возможность в банковском холдинге как прямого, так и косвенного влияния — через третьих лиц; путем определения принимаемых решений и условий ведения юридическим лицом предпринимательской деятельности вследствие участия в уставном капитале или договора, а также через решающее участие в формировании его органов управления. Раскрывая понятие «существенное влияние», Закон приводит закрытый перечень оснований установления контроля одного юридического лица над другими, что отличает банковский холдинг от холдингов в других сферах деятельности, на которые распространяется общая норма ст. 105 ГК РФ, согласно которой возможность определять решения хозяйственного общества может вытекать из любых обстоятельств, позволяющих установить между организациями отношения экономического подчинения1. Представляется, что указанные особенности

1Здесь мы не можем согласиться с мнением А.В. Иванюк, что в банковском холдинге перечень оснований установления холдинговых отношений является открытым, как это определено в ст. 105 ГК РФ применительно к отношениям «основное — дочернее общество» в других сферах предпринимательской деятельности (см.: Иванюк А.В. Указ. соч. С. 49—50). Представляется, что из прямого прочтения абз. 3 ст. 4 Закона о банках и банковской деятельности следует, что возможность определять решения (условия ведения предпринимательской деятельности) в банковском холдинге обусловлена двумя обстоятельствами: 1) наличием преобладающей доли участия и (или) 2) договора. Наряду с возможностью определять решения (условия ведения предпринимательской деятельности) холдинговые отношения с участием банков, исходя из текста анализируемой статьи, мо-

Глава I. Понятие, структура и виды холдингов

правового регулирования банковских холдингов обоснованы спецификой банковской деятельности. Как известно, банковский бизнес существенно влияет на всю экономику страны, он связан с повышенными рисками, обслуживанием наряду с предпринимателями также вкладчиков — физических лиц, нуждающихся в особой защите. Предусматривая особенности правового положения банковского холдинга, законодатель руководствовался нормами п. 3 ст. 1 Закона об АО, п. 2 ст. 1 Закона об ООО, согласно которым особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации хозяйственных обществ, в частности, в сфере банковской деятельности, определяются федеральными законами.

К числу таких особенностей правового режима относится возможность организации взаимодействовать с дочерними обществами через управляющую компанию банковского холдинга, которая создается головной организацией в целях управления деятельностью всех кредитных организаций, входящих в холдинг. Согласно Закону о банках и банковской деятельности головная компания банковского холдинга обязана иметь возможность определять решения управляющей компании по вопросам, отнесенным к компетенции собрания ее учредителей (участников), в том числе о ее реорганизации и ликвидации.

Управление банковским холдингом через управляющую компанию не тождественно управлению текущей деятельностью дочерних обществ холдинга путем передачи полномочий единоличного исполнительного органа дочерних обществ подконтрольной основному обществу управляющей организации1 (п. 1 ст. 69 Закона об АО). Управляющая компания банковского холдинга исполняет обязанности, которые в соответствии с Законом о банках и банковской деятельности возлагаются на головную организацию банковского холдинга. В случае передачи полномочий единоличного исполнительного органа до-

гут возникнуть также в результате решающего влияния одного хозяйствующего субъекта на формирование персонального состава органов управления другого (их) — возможности назначать единоличный исполнительный орган и (или) более половины коллегиального исполнительного органа, а также возможности избирать более половины состава совета директоров. При этом следует отметить, что «юридическая техника» изложения нормы ст. 4 Закона о банках и банковской деятельности нуждается в совершенствовании.

1См. об этом в § 4 гл. VIII.

§ 3. Виды холдингов

чернего общества управляющей организации, созданной основным обществом специально для управления дочерним обществом, ей не передаются полномочия основного общества. Управляющая организация выполняет функции единоличного исполнительного органа, является механизмом или способом установления контроля основного общества над текущей хозяйственной деятельностью дочернего.

В отличие от всех других холдингов, для которых не определен такой порядок, банковский холдинг должен уведомить о своем создании. Согласно Положению о порядке представления информации о банковских холдингах, утвержденному Центральным банком РФ 19 сентября 2002 г. № 197-П1, головная организация или управляющая компания банковского холдинга, если ей поручена эта функция, обязана направить в Центральный банк России информацию, список участников холдинга, включающий указание на одно из оснований установления холдинговой зависимости в соответствии со ст. 4 Закона о банках и банковской деятельности, информацию об удельном весе голосующих акций участника холдинга, принадлежащих головной организации или другому участнику, о методе консолидации отчетности участника банковского холдинга.

Для банковской группы, в отличие от холдингов в других сферах деятельности, установлены требования о необходимости консолидированной отчетности. Так, в соответствии со ст. 43 Закона о банках и банковской деятельности, Положением о консолидированной отчетности, утвержденным Центральным банком РФ 30 июля 2002 г. № 191-П2, головная организация банковской группы в целях установления характера влияния на финансовое состояние кредитных организаций, их вложений в капиталы других юридических лиц, операций и сделок с этими юридическими лицами, возможностей управлять их деятельностью, а также в целях определения совокупной величины рисков и собственных средств (чистых активов) банковской или консолидированной группы обязана составлять консолидированную отчетность. Консолидированная отчетность включает отчетность о состоянии требований и обязательств, собственных средств (чистых активов), финансовых результатов, а также расчет рисков

1Вестник Банка России. 2002. № 57.

2С изм. и доп. на 9 июля 2007 г. // Вестник Банка России. 2002. № 58; 2007. № 44.