Материал: Kholdingi_pravovoe_regulirovanie_v_RF_Shitkina_I_S

Глава I. Понятие, структура и виды холдингов

ным большинством голосов — не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества (т.е. не только тех, кто участвует в собрании, а всех участников), может быть расширен самими участниками в уставе общества. По ряду вопросов (внесение изменений в учредительный договор, принятие решения о реорганизации и ликвидации общества) необходимо единогласие всех участников общества с ограниченной ответственностью (п. 8 ст. 37 Закона об ООО).

F Таким образом, для обладания реальной рыночной властью над обществом с ограниченной ответственностью надо иметь бóльший процент уставного капитала, чем для установления контроля над акционерным обществом.

Холдинги с участием юридических лиц других организационно-правовых форм

Холдинги могут быть созданы с участием юридических лиц различных организационно-правовых форм, а не только как совокупность основного хозяйственного общества (товарищества) и дочерних обществ. Правовое регулирование отношений экономической зависимости и контроля субъектов предпринимательской деятельности нельзя ограничивать рамками хозяйственных обществ, а в отношении основных — также хозяйственных товариществ.

Согласно действующему законодательству государственные и муниципальные унитарные предприятия могут быть участниками (членами) коммерческих и некоммерческих организаций, в которых в соответствии с федеральным законом допускается участие юридических лиц. Исключение установлено только в части кредитных организаций: унитарные предприятия не вправе выступать учредителями (участниками) этих организаций. Решение об участии унитарного предприятия в коммерческой или некоммерческой организации, о распоряжении долей (вкладом) в уставном (складочном) капитале хозяйственного общества или товарищества, а также принадлежащими унитарному предприятию акциями может быть принято унитарным предприятием только с согласия собственника имущества (ст. 6 Закона о государственных предприятиях).

Из приведенных законодательных положений следуют два вывода. Во-первых, государственные и муниципальные предприятия могут участвовать в коммерческих и некоммерческих организациях, иметь акции, доли (вклады) в уставных (складочных) капиталах хо-

§ 2. Структура холдинга

зяйственных обществ или товариществ и распоряжаться ими. Вовторых, они могут осуществлять все указанные выше полномочия только с согласия собственника имущества.

F Представляется, что если у унитарного предприятия имеется контрольный пакет акций (долей участия) в уставном капитале хозяйственного общества, можно говорить о наличии холдинговых отношений между унитарным предприятием и хозяйственным обществом.

Особенностью подобного рода холдинговых отношений является то, что решение по управлению акциями (долями участия), а значит, по определению условий осуществления контролируемым хозяйственным обществом предпринимательской деятельности, унитарные предприятия будут принимать по согласованию с собственником имущества.

F Холдинговые отношения можно выявить также в случаях преобладающего участия некоммерческих организаций в хозяйственных обществах, созданных ими для достижения своих уставных целей.

Наряду с государственной корпорацией1 (ст. 7.1 Закона о некоммерческих организациях) фонд или ассоциация (союз) согласно, соответственно, п. 2 ст. 118 и п. 1 ст. 121 ГК РФ, создавшие хозяйственные общества или имеющие в их уставных капиталах преобладающее участие, выступают по отношению к ним подобно тому, как основное общество выступает по отношению к дочерним.

Широкое распространение в крупных холдингах, имеющих значительное количество социальных объектов, получило создание в составе холдинговых объединений негосударственных учреждений, обслуживающих социальную сферу. Эти учреждения образуются основным обществом на базе имущественного комплекса социальных объектов, что, в частности, позволяет собственнику финансировать их по смете и осуществлять максимальный контроль за их деятельностью. По такому пути пошли, например, ОАО «Магнитогорский металлургический комбинат», ОАО «Российские железные дороги»,

1О холдингах, где головной организацией является государственная корпорация, см. в § 3.

Глава I. Понятие, структура и виды холдингов

которые имеют большое количество учреждений социальной сферы. Понятно, что отношения между основным обществом холдинга и подконтрольным ему учреждением — это также холдинговые отношения, не упоминаемые в действующем законодательстве.

F С нашей точки зрения, не вызывает сомнения необходимость квалифицировать как холдинговые отношения между производственным кооперативом (артелью) и хозяйственным обществом, в котором этот кооператив имеет контрольную долю участия или в случае наличия соответствующего договора.

Также заметим, что иметь договор, в рамках которого устанавливаются холдинговые отношения, может, например, хозяйственное общество (товарищество), будучи основным, с производственным кооперативом (артелью), и на основании такого договора определять решения этого кооператива. Отношения экономического контроля между хозяйственным обществом и производственным кооперативом зачастую возникают на практике в силу технологической зависимости, что особенно характерно для сельскохозяйственной сферы, например, в связи с осуществлением кооперативом хозяйственной деятельности по контрактной или фермерской системе. Подобные отношения вообще остались вне сферы правового регулирования в российском законодательстве.

Гражданское законодательство, с нашей точки зрения, несправедливо обходит вниманием легально существующую возможность любого физического лица (группы аффилированных физических лиц) установить контроль над одним или несколькими хозяйственными обществами. Типичным примером может быть учреждение одним физическим лицом (группой аффилированных физических лиц) нескольких хозяйственных обществ с контрольной долей участия. Понятно, что в этом случае физическое лицо определяет решения юридических лиц, в которых оно имеет контролирующее влияние. Возникает вопрос — можно ли отношения между физическим лицом (группой аффилированных физических лиц) и подконтрольными хозяйственными обществами квалифицировать как холдинговые?

F Представляется, что отношения физического лица с подконтрольными ему хозяйственными обществами следует определить как отношения холдингового типа, поскольку участниками холдинга традиционно признаются все же юридические лица.

§2. Структура холдинга

Вотношениях «физическое лицо — подконтрольное дочернее общество» есть много сходства с классическими холдинговыми отношениями — наличествует экономический контроль как способность определять решения контролируемых организаций: формировать их органы, определять целевое назначение и эффективность использования имущества и пр. С точки зрения налогового законодательства такие отношения при наличии у физического лица более 20% уставного капитала хозяйственного общества априори признаются взаимозависимостью (п. 1 ст. 20 НК РФ), в законодательстве

озащите конкуренции при наличии более 50% голосов физического лица в уставном капитале хозяйственного общества эти отношения квалифицируются как группа лиц (пп. 1, 2 ч. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции) со всеми вытекающими отсюда правовыми последствиями. При этом следует заметить, что правовое регулирование отношений «физическое лицо — контролируемое хозяйственное общество» не идентично правовому регулированию дочерности. Так, например, ГК РФ не предусматривает возможности привлечения физического лица, владеющего преобладающей долей участия в уставном капитале хозяйственного общества или имеющего какую-либо иную возможность определять решения такого общества, к имущественной ответственности по долгам этого общества по сделкам, связанным с исполнением хозяйственным обществом обязательных указаний контролирующего владельца уставного капитала, как это установлено для случаев отношений «основное — дочернее общество».

О концепции дочернего юридического лица

В.А. Хохлов, проанализировав предпринимательские объединения с различным составом участников, с нашей точки зрения, сделал правильный вывод, что надо разграничивать вопрос о праве на создание хозяйственного общества (вхождение в него), с одной стороны, и вопрос о том, является ли такое общество дочерним, с другой1. Закон о некоммерческих организациях предусматривает, что государственные корпорации, ассоциации (союзы) юридических лиц могут создавать хозяйственные товарищества и общества. Однако вряд

1См.: Хохлов В.А. О применении понятия «дочернее общество» к кооперативам // Актуальные проблемы правоведения. 2002. № 3. С. 153—154.

Глава I. Понятие, структура и виды холдингов

ли правильным было бы полагать, по мнению указанного автора, что такое общество будет считаться дочерним. Ведь законодатель недвусмысленно указал, что дочерними — со всеми вытекающими отсюда последствиями — являются только те общества, которые отвечают критериям ст. 105 ГК РФ и созданы именно в определенной организационно-правовой форме.

Вопрос о возможности признания подконтрольных юридических лиц дочерними обществами имеет не только теоретическое, но и сугубо практическое значение. Дело в том, что есть универсальная норма, предусматривающая общее правило об ответственности. В соответствии с п. 3 ст. 56 ГК РФ учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ либо учредительными документами. Статья 105 ГК РФ, по существу, и представляет собой такое исключение, сделанное законодателем для ситуаций, когда учредителем хозяйственного общества выступает хозяйственное товарищество или общество. Но на другие случаи данное исключение не распространяется, так как имеется приведенная выше универсальная норма.

F Из этого постулата следует важное заключение, что при наличии общей нормы об исключении ответственности учредителя или собственника имущества организации по обязательствам юридического лица, а юридического лица — по обязательствам учредителя (участника) или собственника (п. 3 ст. 56 ГК РФ), кроме случаев, предусмотренных ГК РФ либо учредительными документами, ответственность головной организации по долгам контролируемых организаций любой организационноправовой формы, кроме хозяйственных обществ, не предусмотрена.

В литературе существует точка зрения о необходимости правового регулирования не только дочерних хозяйственных обществ, но и «дочернего юридического лица» в широком смысле, которое «одновременно выступает не только участником гражданского оборота в большинстве из предусмотренных законом форм предпринимательской деятельности, но и участником отношений субординации, складывающихся внутри совокупности экономически взаимосвязанных

§ 3. Виды холдингов

юридических лиц»1. С той же аргументацией можно предложить в правовой доктрине ввести понятие «головного юридического лица» или «холдинговой компании», и отнести сюда наряду с хозяйственными обществами (товариществами) также унитарные предприятия, производственные кооперативы, некоммерческие организации, контролирующие хозяйственные общества.

Подводя итог рассмотрению структуры холдинга, важно отметить, что организационно-правовая форма участников объединения во многом определяет его особенности. На фоне возможного внешнего сходства отношений, например, между основным и дочерними обществами и государственной корпорации с хозяйственными обществами, в уставных капиталах которых она имеет преобладающее участие, существуют серьезные различия в связи со спецификой организационно-правовых форм организаций, формирующих эти разновидности холдинговых объединений.

F Необходимость регулирования холдингов с различным составом участников — настоятельная потребность времени. Считаем целесообразным в действующем законодательстве формализовать холдинговые объединения с участием юридических лиц различных организационно-правовых форм. Это будет, прежде всего, способствовать защите прав и законных интересов других участников имущественного оборота.

§ 3. Виды холдингов

Приступая к классификации холдингов, хотелось бы коснуться нескольких моментов. Во-первых, в современной правовой и экономической литературе встречаются различные основания квалификации холдинговых объединений, и только небольшое количество из них имеет собственно правовое значение, т.е. когда применительно к определенному виду холдинга установлен особый правовой режим, существует специфика правового регулирования. Другие основания классификации имеют скорее экономическое значение, что представляет интерес для построения системы управления холдингом.

1См.: Звездина Т.М. Правовое положение дочернего и зависимого хозяйственных обществ. С. 87.

Глава I. Понятие, структура и виды холдингов

Во-вторых, представляется, что критерии классификации не должны пересекаться для достижения ее объективности и научности.

Имущественные, договорные, организационные холдинги

Исходя из типов зависимости или оснований возникновения холдинговых отношений1, холдинги следует подразделить на:

–имущественные — основанные на преобладающем участии в уставном капитале или наличии контрольного пакета акций;

–договорные — когда холдинговые отношения возникают в силу, в рамках и на срок заключенного договора;

–организационные — в которых холдинговые отношения складываются в связи с иными обстоятельствами, непосредст-

венно не названными в гражданском законодательстве. Наиболее распространенными в российском и мировом бизнесе

и, соответственно, изученными в научной доктрине являются имущественные холдинги. При этом очень часто на практике применительно к конкретному холдингу имеет место не один, а несколько типов зависимости. Наличие организационного типа зависимости, как правило, дополняет имущественную и договорную зависимость или вытекает из владения контрольным пакетом акций (долями участия) или договора. Договорная зависимость зачастую формируется в развитие имеющегося контроля в уставном капитале.

В литературе предлагается классификация холдингов по сходному с выделенными нами критериями экономической зависимости. Так, М.Ю. Зиновьева, исследующая эти предпринимательские объединения, классифицирует их на холдинги по закону, по факту и по контракту. По мнению автора, если одна компания имеет в уставном капитале другой компании заведомо преобладающее участие (50% плюс одна акция или 51% долей участия и более), то это дает ей в силу закона решающий голос в управлении делами вне зависимости от других обстоятельств, как, например, распределение акций (долей) между другими акционерами (участниками), то мы имеем дело с холдингом по закону. Если у акционера меньше акций, чем обозначенная доля уставного капитала, «но акции, которые он имеет, превышают количество акций, имеющихся у любого другого акционера, и это позволяет ему влиять на решения компании и таким обра-

1Подробному анализу возникновения холдинговых отношений посвящен § 1 гл. IV.

§ 3. Виды холдингов

зом контролировать ее», — перед нами холдинг по факту. Холдинг по контракту совпадает с нашим пониманием договорного холдинга1. Представляется необоснованным выделение «холдингов по закону», поскольку законом не предусмотрен размер преобладающей доли участия в уставном капитале, означающий контроль. Законодательство, напротив, исходит из оценочной характеристики возникновения холдинговых отношений — то, что цитируемый автор называет холдингом по факту. Также уточним, что «влияние на решение компании» и «контроль над ней» — разные степени экономической зависимости организаций, первая из которых характерна для отношений «зависимое — преобладающее общество», вторая — «дочернее — основное».

Чистые и смешанные холдинги

В зависимости от содержания деятельности основного общества

традиционно выделяют чистые и смешанные холдинги, т.е. такое деление определяется тем, является ли основное общество холдинга исключительно только держателем акций (долей участия) дочерних обществ или же наряду с этим занимается самостоятельной производственной, торговой или иной коммерческой деятельностью. В чистом холдинге основное общество владеет контрольными пакетами акций и выполняет только контрольно-управленческие функции по руководству дочерними обществами. В смешанном холдинге наряду с контролем за деятельностью дочерних обществ основное общество осуществляет также самостоятельную предпринимательскую деятельность.

Известно, что многие холдинги в мире являются чистыми, т.е. занимающимися только управлением дочерними обществами, в то время как в России значительное распространение получили смешанные холдинги. Это обстоятельство не является случайным. Российское законодательство, в отличие от многих стран, не содержит положений, которые были бы привлекательны для осуществления бизнеса с использованием схемы чистого холдинга. Отсутствие особенностей налогообложения денежных средств и иного имущества, передаваемых в системе холдинга, приводит к тому, что многие холдинговые компании для оптимизации финансовых потоков осуществляют наряду с управлением дочерними также и коммерческую деятельность. Это повышает возможности использования схем трансфертного це-

1См.: Зиновьева М.Ю. Холдинги, финансово-промышленные и банковские группы // Право и экономика. 2003. № 4 (по СПС «Гарант». С. 4—5).

Глава I. Понятие, структура и виды холдингов

нообразования. Преобладание в России смешанных холдингов также обусловлено схемой приватизации и последующего разукрупнения акционерных обществ. В этом случае основное общество продолжало заниматься производственной деятельностью, а на месте структурных подразделений были организованы дочерние общества.

Законодательство не знает специфики правового регулирования чистых или смешанных холдингов, поэтому изменение этого статуса для холдингов не влечет за собой каких-либо правовых последствий.

Государственные и частные холдинги

Взависимости от формы собственности, лежащей в основе формирования уставного капитала головной организации, выделяют государственные и частные холдинги. Государственным является холдинг, в котором участие государства в формировании имущества или уставного капитала головной организации позволяет государству контролировать такое объединение.

ВРоссии в настоящий момент существуют три вида государст-

венных холдингов:

− головной организацией которого является государственное

унитарное предприятие1; − головной организацией которого является контролируемое

государством акционерное общество, уставный капитал которого сформирован полностью или в преобладающей доле

за счет государства; − головной организацией которого является государственная

корпорация — некоммерческая организация, правовое положение которой определяется в ст. 7.1 Закона о некоммерческих организациях.

Соответственно частными являются холдинги, где уставный капитал основного общества сформирован из вкладов частных лиц — коммерческих организаций и граждан.

Следует подробно остановиться на рассмотрении правового положения государственных холдингов, значение которых в современной российской экономике возрастает.

1 Количество таких холдингов невелико и имеет тенденцию к уменьшению в связи с преобразованием государственных унитарных предприятий в акционерные общества с преобладающим участием в их уставном капитале государства или в связи с созданием на их основе государственных корпораций.

§ 3. Виды холдингов

Госхолдинг на базе АО с контрольной долей государственного участия

Государственные холдинги, где головной организацией является акционерное общество, контрольным пакетом акций которого владеет государство, были созданы вследствие разгосударствления предприятий и объединений путем их акционирования. Заметим, что в настоящий момент сохраняется большое количество холдингов, в основных обществах которых государство имеет контрольный пакет акций, среди них такие крупные структуры, как ОАО «РЖД», ОАО «Газпром». Особенности правового регулирования холдингов с участием государства установлены Законом о приватизации, Постановлением Правительства РФ от 3 декабря 2004 г. № 738 «Об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами („золотой акции“)»1. Согласно этому постановлению волеизъявление акционера — Российской Федерации, в том числе внесение вопросов в повестку дня общего собрания акционеров, выдвижение кандидатов для избрания в органы управления, ревизионную и счетную комиссии, предъявление требования о проведении внеочередного общего собрания акционеров, созыв внеочередного общего собрания акционеров, назначение представителя (выдача доверенности) для голосования на общем собрании акционеров, определение позиции по вопросам повестки дня общего собрания акционеров, оформляется решением Федерального агентства по управлению федеральным имуществом РФ (далее — Агентство).

Позиция акционера — Российской Федерации по вопросам повестки дня общего собрания акционеров отражается в письменных директивах, выдаваемых Агентством представителю для голосования на общем собрании акционеров. Представитель действует на основании письменных директив и доверенности Агентства.

Постановлением установлено, что Министерство экономического развития и торговли РФ ежегодно до 31 марта представляет в Правительство РФ отчет об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специ-

1С изм. и доп. на 29 сентября 2007 г. // СЗ РФ. 2004. № 50. Ст. 5073; 2007. № 41. Ст. 4896.