Материал: Kholdingi_pravovoe_regulirovanie_v_RF_Shitkina_I_S

УДК

ББК

Ш

Сведения об авторе: Шиткина Ирина Сергеевна — .

Шиткина, Ирина Сергеевна.

Ш Холдинги: Правовое регулирование экономической зависимости. Управление в группах компаний / И.С. Шиткина. — М. : Волтерс Клувер, 2008. — 552 с. — ISBN 978-5-466-00357-4

(в пер.).

Агентство CIP РГБ

Книга посвящена правовому регулированию экономической зависимости хозяйствующих субъектов нормами различных отраслей законодательства и вопросам организации эффективного корпоративного управления в группах компаний.

Определяются понятие и структура холдинга, приводится классификация холдингов; выявляются преимущества и недостатки холдинговой модели организации бизнеса; раскрывается природа холдинговых отношений как отношений экономической зависимости и контроля; рассматриваются основания привлечения к ответственности основного общества по обязательствам дочернего; подвергаются анализу правовые последствия признания холдингов аффилированными лицами и группой лиц; рассматриваются различные аспекты налогового регулирования групп компаний; анализируются различные способы передачи денежных средств и имущества в системе холдинга; исследуются правовые и организационные механизмы корпоративного управления и контроля в холдинге.

Вприложениях содержатся модельные образцы внутренних документов холдингов, договоров между их участниками, представляющие интерес для практикующих специалистов.

Книга ориентирована на удовлетворение потребностей собственников и руководителей компаний, практикующих юристов, корпоративных секретарей, экономистов, финансистов и других специалистов, обслуживающих группы компаний. Она так же будет интересна для представителей профильных государственных органов и судей, научных работников, аспирантов, студентов высших учебных заведений, специализирующихся области права, экономики, финансов, а также всех тех, кто интересуется проблемами корпоративного права.

Вработе приведено законодательство по состоянию на 15 июня 2008 г.

УДК

ББК

Все права защищены. Исключительные права на произведение принадлежат ООО «Волтерс Клувер» на основании договора. Правообладатель запрещает использование произведения другим лицам, за исключением случаев, предусмотренных действующим законодательством.

Вступительное слово

Эта книга — далеко не первая среди работ автора, посвященных правовому регулированию и корпоративному управлению в холдингах.

Мне казалось, что я уже не буду возвращаться к этой теме. Но как минимум два обстоятельства побудили меня к написанию этой работы.

Во-первых, с момента моих первых публикаций по данной проблематике прошло уже почти десять лет, которые в эпоху экономических преобразований равны нескольким десятилетиям. За это время эволюционировало само восприятие бизнес-групп: изменилось законодательство, регулирующее связанные экономической зависимостью компании, появилась судебная практика, многие специалисты сумели сформулировать свои позиции на эту тему. Создалась реальная возможность проанализировать высказанные в правовой и экономической литературе точки зрения, обобщить судебную доктрину и главное — практический опыт организации и функционирования российских холдингов.

Во-вторых, постоянное общение автора с руководителями и специалистами, обслуживающими деятельность холдингов, собственниками бизнеса показывает неизменный и все более нарастающий интерес к проблемам правового обеспечения деятельности групп компаний, организации их эффективного управления и финансирования.

Если меня как автора этой работы спросить, что, с моей точки зрения, является главным ее достоинством, я отвечу — комплексный характер, попытка всесторонне рассмотреть такое сложное экономико-правовое явление, как холдинг. В основу представляемой

III

Вступительное слово

книги положен системный подход: исследуется правовое положение участников холдингов в корпоративном, антимонопольном, налоговом законодательстве Российской Федерации, затрагиваются вопросы бухгалтерского учета в холдингах, специфики групп компаний в банковской сфере.

При том, что данная книга в большей части адресована практикующим специалистам, я не отказалась от отражения в ней научных позиций и дискуссий специалистов по рассматриваемой проблематике. С моей точки зрения, предоставление читателю всего спектра мнений необходимо для принятия наиболее верного решения; с этой же целью исследуются зарубежное законодательство и доктрина.

При значительном отставании российского законодательства в сфере регулирования бизнес-групп от требований времени особое внимание уделено исследованию судебной доктрины. В этом издании имеются отсылки ко всем известным автору по рассматриваемой проблематике судебным актам — решениям и определениям Конституционного Суда Российской Федерации, постановлениям Пленумов и Президиумов Высшего Арбитражного и Верховного судов Российской Федерации, постановлениям федеральных арбитражных судов по конкретным делам.

Представляется, что особый интерес у практикующих специалистов могут вызвать помещенные в Приложении модельные образцы внутренних документов участников холдинга, а также заключаемых между ними договоров.

И последнее — самое главное, что хотелось бы высказать в обращении к читателю. Издание этой книги было бы невозможно без практической работы автора в качестве заместителя генерального директора АО «Холдинговая компания Элинар», теперь уже транснационального холдинга, где автор ежедневно вместе со своими коллегами ищет наиболее эффективные пути решения сложных предпринимательских задач. Кроме того, представляемая работа базируется на обобщении опыта других российских компаний, который автору довелось изучить, а также на постоянном общении со слушателями научно-практических семинаров и студентами, которые помогли автору сформулировать ответы на остро стоящие в правоприменительной практике вопросы.

С уважением,

И. Шиткина

Введение

Произошедшие за последние годы рыночные преобразования, глобализация мирового хозяйства превратили холдинговую форму осуществления предпринимательской деятельности в активно востребованную. Холдинги как способ интеграции характерны сегодня не только для международного бизнеса, естественных монополий, стратегических отраслей и крупных компаний. Средний и даже малый бизнес в настоящее время также представлен, как правило, не автономными хозяйствующими субъектами, а созданными на основе системы участия и контроля группами хозяйственных обществ.

Холдинг является эффективной формой организации предпринимательской деятельности, поскольку он позволяет сочетать гибкость и мобильность небольших формально самостоятельных организаций и масштаб деятельности крупных корпораций. Целостность холдинга обеспечивается при этом управлением входящими в него участниками исходя из известной в мировой практике формулы «децентрализация операций при централизации контроля», что обеспечивает жизнеспособность и синергетический эффект объединения в целом. Создание холдинговых структур в современной динамично развивающейся экономике является способом снижения коммерческих рисков, сокращения расходов производства, а значит — повышения эффективности предпринимательской деятельности.

«Холдинговая тема» является сегодня во многом политизированной. Холдинги как способ организации бизнеса вызывают неоднозначную оценку в научной доктрине и общественном сознании. С одной стороны, это эффективная форма согласованной предпринимательской деятельности хозяйствующих субъектов, с другой — осуществление предпринимательской деятельности в этой форме соз-

Введение

дает опасность для других, менее слабых участников предпринимательского оборота. То есть преимущества этой формы бизнеса для его участников могут обернуться существенными недостатками для других субъектов и прежде всего для самого государства, заинтересованного в формировании бюджета, в том числе путем противодействия трансфертному ценообразованию внутри группы компаний. Вслед за признанием существования предпринимательских объединений, основанных на экономической субординации и контроле, появилась необходимость разработки правового механизма защиты юридически самостоятельных, но экономически неравноправных субъектов предпринимательской деятельности, интересов акционеров (участников) дочерних и зависимых обществ, обеспечения гарантий кредиторов, создания правовых преград монополизации экономики и устранению конкуренции.

Вот что писал по поводу актуальности надлежащего правового регулирования и доктринальных исследований предпринимательских объединений около века назад А.И. Каминка: «Усилия юристов и экономистов должны быть направлены на то, чтобы выработать те формы, создать те гарантии, при которых эти организации (синдикаты, тресты), принося обществу всю ту пользу, которую можно извлечь из комбинации капиталистического и предпринимательского элементов, приносили бы ему вместе с тем минимум вреда»1.

При широкой распространенности холдингов в современной предпринимательской практике их правовое обеспечение в значительной степени отстает от требований времени. Российское законодательство, регулирующее деятельность групп компаний, характеризуется отсутствием системности, последовательности, единообразия понятийного аппарата. Неадекватность законодательного регулирования холдингов в корпоративном праве влечет за собой проблемы правового регулирования групп компаний в налоговой сфере, где изменения, связанные с консолидацией налогообложения участников холдинга, уже давно назрели.

Эта работа посвящена рассмотрению правового регулирования экономической зависимости хозяйствующих субъектов нормами различных отраслей законодательства и вопросам организации эффективного корпоративного управления в группе компаний.

1Каминка А.И. Очерки торгового права. СПб., 1912. С. 422.

Введение

Вглаве I «Понятие, структура и виды холдингов» речь идет

опонятиях — что такое холдинг, группа компаний, холдинговая компания, головная организация, управляющая компания, основное, дочернее общество. Как соотносятся эти категории между собой, и каковы правовые последствия возникновения стоящих за ними экономико-правовых явлений? Холдинг рассматривается как разновидность предпринимательского объединения, основанного на экономическом контроле одного участника над другими. Представлена структура холдингового объединения, показана возможность создания холдинговых объединений с различным составом участников. При этом основное внимание уделено наиболее распространенному в российской и мировой практике виду холдинга, состоящему из основного и дочерних хозяйственных обществ. Отдельно рассмотрено холдинговое объединение, где головной организацией является государственная корпорация, поскольку идея создания госхолдингов воплощается сегодня в том числе с использованием этой организационно-правовой формы некоммерческой организации. Представлены практические рекомендации по выбору организационно-правовых форм участников холдинга. В главе рассмотрена весьма интересующая практикующих специалистов проблема — а надо ли формализовать холдинговые отношения, т.е. обозначать группу компаний как холдинг, и если надо, то как это сделать с использованием правовых средств? Представлена классификация холдингов и рассмотрены различные виды холдинговых объединений.

Вглаве II «Правовое обеспечение холдингов» содержится характеристика российского законодательства, регулирующего создание и деятельность групп компаний. Обзорно освещены тенденции развития законодательства о группах компаний, в том числе вытекающие из утвержденной Правительством РФ Концепции развития корпоративного законодательства1. Также в этой главе речь идет о создании в группе компаний единого правового пространства, т.е. принятии компетентными органами управления участников холдингов внутренних документов.

1Концепция развития корпоративного законодательства на период до 2008 года. Утверждена Правительством РФ 18 мая 2006 г. // <www.duma.gov.ru>.

Введение

В главе III «Преимущества и недостатки холдинговой модели организации бизнеса» рассмотрены причины, которые побуждают собственников и менеджеров компаний организовывать бизнес в холдинговой форме. Главной целью главы являются рекомендации по «усилению» преимуществ групп компаний и минимизации предпринимательских рисков при функционировании интегрированной бизнес-группы.

Глава IV «Основания возникновения отношений экономической зависимости» посвящена рассмотрению обстоятельств, в результате которых возникают холдинговые отношения. Здесь же проводится сравнение холдинговых отношений и отношений дочерности и зависимости. В главе рассматривается подготовленный и представленный в Государственную Думу Правительством РФ законопроект о так называемых «акционерных отношениях» как одном из способов образования договорного холдинга.

Последующие три главы направлены на рассмотрение правовых последствий возникновения холдинговых отношений с точки зрения различных отраслей российского законодательства.

Глава V «Правовое регулирование участников холдингов корпоративным законодательством» посвящена вопросам ответственности основного общества по обязательствам дочернего, а также в связи с причинением дочернему обществу убытков. Рассмотрены основания, порядок привлечения к ответственности, даны рекомендации основным обществам в части минимизации рисков «снятия корпоративного покрова», содержится анализ материалов судебной практики. Рассматривается проблема аффилированности и правовые последствия признания участников холдинга аффилированными лицами. Определенное внимание уделено особенностям совершения сделок с заинтересованностью в группе компаний.

Глава VI «Правовое регулирование участников холдингов антимонопольным законодательством» посвящена анализу правового статуса холдинга и его участников с точки зрения антимонопольного законодательства. Рассматриваются правовые последствия признания холдингов группой лиц, особенности антимонопольного контроля за экономической концентрацией в группе компаний, риски несоблюдения требований законодательства о защите конкуренции.

Глава VII «Правовое регулирование участников холдингов налоговым законодательством» посвящена рассмотрению осо-

Введение

бенностей правового положения участников холдинга с точки зрения налогового законодательства. В числе рассмотренных вопросов: признание участников холдингового объединения взаимозависимыми лицами, консолидация отчетности и налогообложения в группах компаний, налоговый контроль за трансфертным ценообразованием в системе холдинга. Отдельный параграф посвящен рассмотрению механизмов финансирования в холдингах и налоговых последствий различных способов передачи денежных средств и имущества от одного участника холдинга к другому. Отдельное внимание уделено теме привлечения участника холдинга к исполнению налоговых обязанностей другого участника. Анализируются тенденции законодательства о признании участников холдингового объединения консолидированной группой налогоплательщиков, о контроле за трансфертным ценообразованием.

Глава VIII «Правовые аспекты управления деятельностью холдинга» является одной из центральных в этой работе, поскольку посвящена важнейшей для практикующих специалистов проблеме обеспечения управляемости экономически подчиненных, но формально независимых дочерних обществ. Исходя из выделенных автором критериев оценки экономической эффективности различных способов управления, рассмотрен широкий спектр правовых и организационных механизмов управления дочерними структурами. Значительное внимание уделено популярной в настоящие время договорной модели управления в группе компаний, в том числе с использованием механизмов передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации, предоставления персонала.