Материал: Kholdingi_pravovoe_regulirovanie_v_RF_Shitkina_I_S

Глава II. Правовое обеспечение холдингов

беспокойство за свое благополучие. «Вопиющее расхождение между юридическими формами и их экономической сущностью, — цитирует М.И. Кулагин М. Dеspах, — стало иногда оборачиваться и против интересов других капиталистов, а также и самого буржуазного государства. Именно эти причины вынудили судебную практику и законодателя все чаще учитывать фактическую зависимость одной компании от другой»1.

Актуальность совершенствования законодательства о группах компаний отражена в Концепции развития корпоративного законодательства, которая содержит несколько разделов по рассматриваемой нами тематике — «Особенности регулирования интегрированных бизнес-структур», «Налоговое регулирование связанных лиц», «Регулирование аффилированных лиц». В рамках утвержденной Концепции уже внесены изменения в отдельные правовые нормы, в Государственной Думе рассматривается ряд законопроектов, которые будут подвергнуты анализу в этой работе.

Особенности правового регулирования холдингов

Характеризуя имеющуюся нормативно-правовую базу в сфере регулирования холдингов, необходимо отметить следующие существенные моменты. Во-первых, в российском праве (кстати, такая ситуация характерна и для большинства зарубежных правовых систем) только отдельные законодательные акты посвящены правовому регулированию собственно холдинговых объединений, так или иначе раскрывая или упоминая понятие «холдинг», «холдинговая компания» в самом тексте нормативного акта. Другие правовые акты регламентируют отношения экономической зависимости между формально самостоятельными юридическими лицами посредством использования характерного для соответствующей отрасли права категориального аппарата.

F Так, корпоративное право регулирует правовое положение основного и дочерних хозяйственных обществ; налоговое право определяет особенности правового регулирования взаимозависимых лиц; антимонопольное законодательство содержит по-

1Кулагин М.И. Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо. С. 141.

§ 1. Правовое регулирование деятельности холдингов

ложения, посвященные регулированию аффилированных лиц и группы лиц. Преобладающее большинство нормативных актов принадлежит ко второй группе. Содержащиеся в этих правовых актах нормы распространяются на все холдинги, независимо от желания их собственников позиционировать свой бизнес как холдинговый: если есть отношения экономической зависимости, то возникает необходимость соблюдать установленные действующим законодательством ограничения и запреты, установленные, соответственно, для взаимозависимых лиц, групп лиц и пр.

Во-вторых, следует признать, что далеко не во всех случаях предпринимательские объединения в целом, как интегрированные структуры, выступают в качестве субъектов правого регулирования1. Ряд моментов во внутренних взаимоотношениях участников холдинговых объединений и в отношениях объединения с третьими лицами для права «безразличен», другие законодательные предписания направлены к отдельным участникам холдинга, и правовое регулирование группы в целом достигается посредством регулирования деятельности каждого участника.

В-третьих, особенностью правового обеспечения деятельности холдингов является принятие их участниками внутренних документов по модельным образцам (стандартам), разрабатываемым в основном обществе, в результате чего в группе компаний создается единое правовое пространство.

Обзор нормативных правовых актов, регулирующих деятельность холдингов

Высшую юридическую силу в системе законодательных актов, регулирующих предпринимательскую деятельность, имеет Конституция РФ. Конституция РФ во главу угла ставит принцип свободы экономической деятельности (ч. 1 ст. 8), позволяющий осуществлять предпринимательскую деятельность в любых дозволенных российским законодательством формах. Указанный принцип в сочетании с принципом многообразия форм собственности и обеспечения их

1Примером правовых предписаний, обращенных к холдингу как объединению юридических лиц, является регулирование группы лиц в законодательстве о защите конкуренции, консолидированной группы налогоплательщиков в налоговом законодательстве.

Глава II. Правовое обеспечение холдингов

равной защиты (ч. 2 ст. 8 Конституции РФ) создает для предпринимателей возможность свободного выбора форм интеграции бизнеса

впределах, не противоречащих действующему законодательству и не ограничивающих прав и законных интересов других субъектов.

Федеральными законами, регулирующими отношения экономической зависимости, являются ГК РФ (ст. 105, 106), НК РФ (ст. 20, 40, пп. 2 п. 2 ст. 45, пп. 11 п. 1. ст. 251 и др.), Закон об АО (ст. 6 и др.), Закон об ООО (ст. 6 и др.). Правовому регулированию холдинговых объединений как группы лиц посвящены правовые нормы Закона о защите конкуренции (ст. 9, 27–31 и др.).

До внесения изменений в Закон об АО Федеральным законом от 27 июля 2006 г. № 146-ФЗ1 непосредственное упоминание о холдинговых компаниях содержалось в тексте Закона об АО — вопрос об участии в холдинговых компаниях наряду с другими объединениями коммерческих организаций был отнесен к компетенции общего собрания акционеров (пп. 18 п. 1 ст. 48 Закона об АО в ранее действовавшей редакции). В настоящий момент из указанной нормы исключено словосочетание «холдинговая компания». Заметим, что подобные поправки практически не повлияли на регулирование холдингов, поскольку участники холдинга — основные и дочерние хозяйственные общества даже в период наличия этой нормы не принимали решения «об участии» в холдинговых объединениях. Принятие такого решения для участников имущественного холдинга, построенного на отношениях экономической субординации и контроля, противоречило самой сущности такого объединения. Решение компетентного органа управления об участии в холдинге имеет значение для договорного холдинга, пока не получившего распространения в российской предпринимательской практике.

Холдинги упоминаются также в п. 3 ст. 64 Закона о банкротстве,

всоответствии с которым органы управления должника не вправе принимать решения об участии в объединениях коммерческих организаций и, в частности, в холдинговых компаниях; в п. 5 ст. 22 Закона о рынке ценных бумаг, согласно которому к информации об эмитенте относятся, в том числе, сведения о его участии в холдингах.

1Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 146-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон „Об акционерных обществах“» // СЗ РФ. 2006. № 31 (ч. 1). Ст. 3445.

§ 1. Правовое регулирование деятельности холдингов

Правовую основу создания холдингов с участием государства или муниципальных образований создает Закон о приватизации, в частности, ст. 25 «Внесение государственного или муниципального имущества в качестве вклада в уставные капиталы открытых акционерных обществ» и ст. 26 «Продажа акций открытого акционерного общества по результатам доверительного управления». Следует заметить, что с принятием Закона о государственных предприятиях, в ст. 8 ограничившего осуществление предпринимательской деятельности в этой организационно-правовой форме, а также в ст. 2 запретившего унитарным предприятиям создавать дочерние предприятия, процесс преобразования государственных и муниципальных унитарных предприятий в открытые акционерные общества, в том числе со стопроцентной долей участия государства или муниципального образования в уставном капитале, стал более активным.

Наиболее урегулированным в действующем законодательстве оказался банковский холдинг. Заметим, что Закон о банках и банковской деятельности в вопросе регулирования холдингов претерпел существенные изменения. В редакции Федерального закона от 19 июня 2001 г. № 82-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон „О банках и банковской деятельности“»1 банковский холдинг рассматривается уже не как головная организация, а как совокупность организаций с общими экономическими целями, т.е. как предпринимательское объединение. Закон о банках и банковской деятельности определяет специфику правового регулирования холдингов в банковской сфере в сравнении с ГК РФ и федеральными законами о хозяйственных обществах2. Особый правовой режим банковского холдинга оправдан п. 3 ст. 1 Закона об АО, п. 2 ст. 1 Закона об ООО, в соответствии с которыми в сфере банковской деятельности федеральными законами могут устанавливаться особенности создания, реорганизации, ликвидации и правового положения хозяйственных обществ. При этом, с нашей точки зрения, Закон о банках и банковской деятельности допускает в ряде аспектов «излишнее своеобразие» в правовом регулировании предпринимательских объединений в банковской сфере. Так, например, с нашей точки зрения, не может вызвать одобрения

1СЗ РФ. 2001. № 26. Ст. 2586.

2Особенности правового регулирования банковского холдинга были рассмотрены в § 3 гл. I.

Глава II. Правовое обеспечение холдингов

введение конструкции «существенное влияние» при наличии устоявшегося понимания дочерности в соответствии с ГК РФ как способности «определять решения». Это обстоятельство в совокупности с недостатками юридической техники изложения ст. 4 Закона о банках и банковской деятельности не способствует единообразию толкования и эффективности применения этой нормы.

Рассматривая законодательство в широком смысле как совокупность федеральных законов и иных правовых актов, следует заметить, что правовому регулированию холдинговых отношений посвящен целый ряд нормативных актов.

При этом до настоящего времени единственным документом, в котором предпринята попытка системного регулирования создания и деятельности холдингов, является Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, утвержденное Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий». Однако, во-первых, сфера действия этого положения значительно сужена — оно распространяется только на холдинговые компании, создаваемые в процессе приватизации государственных предприятий, и доля капитала которых, находящаяся в государственной собственности в момент создания компании, превышала 25%. Во-вторых, нормы данного правового акта отдельными указами Президента не распространяются на многие крупные холдинги, формально подпадающие под действие Временного положения1. И, в-третьих, в связи с давним сроком его принятия (еще до введения в действие части первой ГК РФ) в сочетании с высоким динамизмом изменения законодательства в последнее десятилетие многие нормы указанного документа вошли в противоречие с более поздним законодательством и в связи с этим утратили силу.

Правовое обеспечение холдингов осуществляется также иными правовыми актами применительно к холдингам в определенной отрасли хозяйства (сфере деятельности) или конкретным холдингам2.

1См. об этом в § 1 гл. I.

2К числу таких документов можно, к примеру, отнести Указ Президента РФ от 28 апреля 1997 г. № 426 «Об основных положениях структурной реформы в сферах естественных монополий» (c изм. на 23 июля 2001 г.) // СЗ РФ. 1997. № 18.

§ 1. Правовое регулирование деятельности холдингов

F Представляется не всегда оправданным значительное своеобразие правового регулирования холдингов, определяемое сферой их деятельности. Необходимо установление единых подходов к регулированию интегрированных объединений в различных отраслях экономики.

Характеризуя российское законодательство о холдингах, следует отметить, что оно носит фрагментарный характер и значительно отстает от требований правоприменительной практики, нуждающейся в системности, конкретике, наличии в нормативных документах норм прямого действия, содержащих механизмы их реализации. Многие из нормативных документов, регулирующих холдинговые объединения, противоречивы, непоследовательны, не имеют единого понятийного аппарата и характеризуются отсутствием хорошей юридической техники.

Если сравнить правовое обеспечение холдингов в нашей стране и за рубежом, то можно увидеть, что во многих развитых странах также отсутствуют специальные законодательные акты о холдингах, в этих государствах правовое обеспечение предпринимательских объ-

Ст. 2132; 2001. № 31. Ст. 3235; Указ Президента РФ от 23 октября 2000 г. № 1768 «О мерах по обеспечению концентрации и рационализации оборонного производства в Российской Федерации» // СЗ РФ. 2000. № 44. Ст. 4349; ряд указов Президента РФ о создании оборонных холдингов, напр.: Указ Президента РФ от 29 июля 2004 г. № 993 «Об открытом акционерном обществе „Концерн Созвездие“» (документ опубликован не был), Постановление Правительства РФ от 11 июля 2001 г. № 526 «О реформировании электроэнергетики Российской Федерации» (с изм. и доп. на 1 февраля 2005 г.) // СЗ РФ. 2001. № 29. Ст. 3032; 2005. № 7. Ст. 560; Постановление Правительства РФ от 18 мая 2001 г. № 384 «О программе структурной реформы на железнодорожном транспорте» (с изм. и доп. на 20 декабря 2004 г.) // СЗ РФ. 2001. № 23. Ст. 2366; 2004. № 52 (ч. 2). Ст. 5482; Указ Президента РФ от 20 февраля 2006 г. № 140 «Об открытом акционерном обществе „Объединенная авиастроительная корпорация“» // СЗ РФ. 2006. № 9. Ст. 986; Постановление Правительства РФ от 20 апреля 2006 г. № 224 «О мерах по реализации Указа Президента Российской Федерации от 20 февраля 2006 г. № 140 „Об открытом акционерном обществе «Объединенная авиастроительная корпорация»“» // СЗ РФ. 2006. № 17 (ч. 2). Ст. 1878; Распоряжение Правительства РФ от 25 августа 2005 г. № 1306-р // СЗ РФ. 2005. № 35. Ст. 3655; Распоряжение Федерального агентства по управлению федеральным имуществом от 6 декабря 2006 г. № 4356-р «Об условиях приватизации акций открытого акционерного общества „Авиационная холдинговая компания «Сухой»“» (документ опубликован не был).