Материал: 425

16

ние прав ее владельца на что-то, на какое-либо имущество (деньги, товары, недвижимость) или, например, право на информацию. Следовательно, трактовка ценной бумаги лишь как имущественного права является неполной. Однако следует отметить, что бездокументарные ценные бумаги представляют собой только права. Следует признать, что бездокументарные ценные бумаги в силу своей нематериальности не относятся к категории вещей и нормы о вещах на нее также не распространяются.

Режим вещных прав был исторически распространён на права, составляющие суть ценной бумаги, через опосредствующее звено – бумажный носитель. Так, М. М. Агарков отмечал: «Бумагаявляется как бы носителем права. Право овеществляется вбумаге»1.

По справедливому замечанию Г. Ф. Шершеневича, «бумага становится ценной не сама по себе, а потому, что выражает право на что-то, имеющее ценность. С другой стороны, если бы право могло быть осуществлено беспрепятственно без бумаги, то ему незачем было искать воплощения в бумаге. Поэтому ценной бумагой следует признавать не каждый документ, свидетельствующий о праве на ценность, а только тот документ, который право на ценность ставит в тесную связь с бумагой»2.

Таким образом, можно говорить как о правах, вытекающих «из» факта предъявления ценной бумаги, так и о правах «на» саму ценную бумагу как такой же объект вещных прав, как и все другие.

Существует неразрывная связь между правами на бумагу и правами из нее. Это отличает ценную бумагу как инструмент осуществления имущественных прав от других подобных инструментов, например договоров, из которых могут вытекать определенные права, но на которые в свою очередь никакие права не могут быть предъявлены. Поэтому любая ценная бумага удостоверяет обязательственные и иные права, но не любые обязательственные и иные права удостоверяются ценной бумагой. Права, вытекающие из ценной бумаги, в отличие от других вещных и обязательственных прав, благодаря способности ценной бумаги совершать оборот сами приобретают свойство быстрой оборачиваемости.

Согласно экономическому подходу к ценной бумаге могут фиксироваться любые общественно значимые права, если они имеют денежную оценку. Теоретическое понятие ценной бумаги более узкое, потому что оно включает только такие ценные бумаги, которые отражают конкретные имущественные отношения, а не любые отношения, например отношения религиозной веры или веры во что-либо другое.

Во многих странах юридический подход к определению ценной бумаги состоит в следующем. Еслиневозможнодатьстрогонаучное, азатемиюридическоеопределение, если невозможно сформулировать понятие ценной бумаги на все случаи жизни, то эту трудность можно обойти путем перечисления признанных государством конкретных видов ценныхбумаг, которыеимеютсявпрактике(вчастности, такойподходиспользуетсявСША).

В ГК РФ или других законах, относящихся к рынку ценных бумаг, определенные объекты прав называются ценные бумаги, и только они могут выступать в качестве ценных бумаг, а это в свою очередь означает, что всё объявленное как ценная бумага подпадает под соответствующее правовое регулирование.

Федеральным законом от 2 июля 2013 г. № 142-ФЗ сохранен принцип легальности, согласно которому к ценной бумаге может быть отнесен только тот объект права, который прямо назван в законе ценной бумагой. Однако норма, закрепляющая

1Агарков М. М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. М.: БЕК, 1994. С. 313.

2Шершеневич Г. Ф. Учебник торгового права / по изданию 1914 г. М.: Фирма «СПАРК», 1994. С. 173.

17

это правило, все же подверглась важным изменениям. Так, перечень ценных бумаг дается теперь в ст. 142 ч. 2 ГК РФ.

Ценные бумаги – акция, вексель, закладная, инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда, коносамент, облигация, чек и иные ценные бумаги, названные в таком качестве в законе или признанные таковыми в установленном законом порядке

(ч. 2 ст. 142 ГК РФ).

Ранее в ст. 143 ГК РФ были перечислены определенные разновидности ценных бумаг, а также было указано, что иные их виды могут быть установлены «законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг». В юридической литературе нет определенности по вопросу о том, какие именно законы можно отнести к законам о ценных бумагах. В частности, закладная как ценная бумага упоминается в Федеральном законе от 16.07.1998 № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)». Вряд ли этот закон следует рассматривать как закон о ценных бумагах.

В настоящее время неоднозначное определение нормативных актов, в которых могут быть указаны виды ценных бумаг, исключено. В статью 142 ГК РФ внесено указание, что ценные бумаги могут быть названы в этом качестве в законе или признаны таковыми в установленном законом порядке. Дополнительно уточнения о видах этих законов отсутствуют. Несколько изменился список прямо поименованных в п. 2 ст. 142 ГК РФ разновидностей ценных бумаг. Так, из этого перечня были исключены государственные облигации, банковские депозитные и сберегательные сертификаты, банковские сберегательные книжки на предъявителя, а также приватизационные ценные бумаги. В новой редакции ценными бумагами прямо названы акция, вексель, коносамент, облигация, чек. Кроме того, перечень в п. 2 ст. 142 ГК РФ по сравнению с прежней редакцией ГК РФ пополнился закладнойи инвестиционным паем.

Однако все эти изменения носят, по сути, технический характер, так как в соответствии с открытым характером перечня простое указание в законе придавало объекту статус ценной бумаги. Принятие закона не лишило объекты указанного статуса, поскольку в иных законодательных актах и ранее указывалось на их правовую природу как ценных бумаг (за исключением приватизационных ценных бумаг, уже не встречающихся в обороте).

2.2. Признакиценныхбумаг

В специальной литературе, посвященной ценным бумагам, приводится различное количество признаков. Так, в трудах начала прошлого века в качестве единственного определяющего признака приводится начало презентации, а современные отечественные исследователи насчитывают от двух до шести признаков.

На наш взгляд, достаточно детализированной является совокупность следующих признаков ценной бумаги. Во-первых, такая бумага удостоверяет субъективные гражданские права, во-вторых, соответствует началу презентации, в-третьих, обладает свойством публичной достоверности, в-четвертых, соответствует легальным основаниям отнесения к числу ценных бумаг (причислена законом и т. п.). Проанализируем каждый из названных признаков.

Права, удостоверяемые ценными бумагами. Общепризнанно, что бумага стано-

вится ценной не сама по себе, а в силу того, что удостоверяет объекты гражданских прав, имеющих ценность. Вместе с тем проблема правовой природы удостоверяемых прав не находит одностороннего решения в современной наукеили взаконодательстве.

18

В соответствии с современной доктриной удостоверяемые ценными бумагами права могут быть обязательственными и иными (вещными или корпоративными). Корпоративные, по мнению большинства исследователей, являются комплексными, включая в себя как имущественные, так и личные неимущественные правомочия (например, участие в управлении делами).

Начало презентации. Для осуществления выраженного в ценной бумаге права необходимо ее предъявление (презентация). Необходимость такого предъявления бумаги имеет «двоякое значение»1. Происходит легитимация владельца ценной бумаги для целей определения лица, которому должник должен осуществлять исполнение, с тем, чтобы оно являлось надлежащим2. Описанное свойство является важнейшим в теории ценных бумаг и носит название «начало презентации».

Из начала презентации следует, что право на документ должно быть таким образом связано с правом, инкорпорируемым в нем, что без него оно не может быть ни осуществлено, ни передано (право «из бумаги» следует за правом «на бумагу»). Верно и обратное утверждение (т. е. право «на бумагу» следует за правом «из бумаги»). Невозможно осуществить передачу права на бумагу без права из бумаги и наоборот.

Еще М. М. Агарков отмечал: «Зависимость, существующая между ценной бумагой и выраженным в ней правом, приводит к тому, что передача этого права предполагает и передачу права на бумагу. Только тот, кто имеет право на бумагу, может в силу этого права распоряжаться ею с целью осуществления права из бумаги. Право на бумагу и право из бумаги нормально имеют одну и ту же судьбу»3.

Свойство публичной достоверности. Считается, что свойством публичной достоверности обладают ценные бумаги, содержание которых, безусловно, определяет права их добросовестного приобретателя. Тот, кто приобретает такую бумагу, добросовестно доверяя ее содержанию, приобретает выраженное в ней право таким, каким оно является согласно этому содержанию.

Уже отмечалось, что свойство публичной достоверности не следует рассматривать в качестве следствия абстрактного характера ценной бумаги. На самом деле большинство ценных бумаг имеет казуальный характер.

Публичная достоверность ценной бумаги означает, что лицо, ответственное за исполнение по ценной бумаге, вправе выдвигать против требований владельца ценной бумаги только те возражения, которые вытекают из ценной бумаги или основаны на отношениях между этими лицами (п. 1 ст. 145, п. 3 ст. 149.1 ГК РФ).

Согласно ст. 145 ГК РФ правила об ограничении возражений не применяются в случае, если владелец ценной бумаги в момент ее приобретения знал или должен был знать об отсутствии основания возникновения прав, удостоверенных ценной бумагой, в том числе о недействительности такого основания, об отсутствии прав предшествующих владельцев ценной бумаги, в том числе о недействительности основания их возникновения также в случае, если владелец ценной бумаги не является ее добросовестным приобретателем. Лицо, указанное в качестве ответственного за исполнение по ней, может выдвинуть возражения, связанные с подделкой такой ценной бумаги или с оспа-

1Агарков М. М. Основы банковского права: курс лекций; Учение о ценных бумагах: науч. исслед. М.: Волтере Клувер, 2007. С. 166.

2См. подробнее: Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации (одобрена решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от

07.10.2009).

3Агарков М. М. Указ. соч. С. 167, 168.

19

риванием факта подписания им ценной бумаги (подлог ценной бумаги). Исключены возражения, основанные на возражениях других лиц, ответственных за исполнение по данной ценной бумаге (п. 2 ст. 145 ГК РФ).

Легальные основания отнесения документа к числу ценных бумаг. Традиционно затруднительным представляется вопрос об отнесении документов к категории ценных бумаг. Очевидное решение данного вопроса может состоять в выяснении действительной воли сторон – желали ли они сделать бумагу ценной или нет. Однако в реальной жизни вряд ли целесообразно каждый раз заниматься выяснением действительной воли сторон, в связи с чем были выработаны легальные основания, при соответствии которым ценная бумага признается таковой законодательствомразличных государств.

Во-первых, используется такое основание, как принадлежность документа к такому типу, который обычно рассматривается в обороте как ценная бумага. Данный критерий в основном характерен для стран «общего права», где определения документов, по свойствам соответствующих ценным бумагам континентального права, включают, как правило, и условие общепризнанности на фондовых биржах или рынках или в сфере их обращения. Второе основание более характерно для стран континентальной правовой ориентации и предполагает наличие у документа реквизитов, которые в соответствии с законодательством определили бы его принадлежность к тому или иному типу ценных бумаг. Третье основание, принятое в российской правовой доктрине, – признание документа ценной бумагой – определяется нормативным порядком (указание в законодательном акте, что документ является ценной бумагой). Однако в силу ограниченности законодательных рамок возникает необходимость каждый раз вносить изменения в нормативный акт при появлении любого нового (хотя бы по своим свойствам весьма близкого к одному из существующих) вида ценных бумаг.

Следует отметить, что всякий документ, в соответствии с законодательством признаваемый ценной бумагой, должен обладать всеми рассмотренными выше признаками. Однако не всякий документ, обладающий указанными признаками, признается ценной бумагой в соответствии с законодательством. В результате существуют документы, фактически обладающие всеми признаками ценной бумаги, но согласно законодательству не признанные в качестве ценной бумаги.

2.3. Классификацииценныхбумаг

Многообразие ценных бумаг вызывает потребность их классификации по различным основаниям. Так, согласно ст. 142 ГК РФ ценные бумаги подразделяются на

документарные и бездокументарные.

Документарные ценные бумаги – документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов. В соответствии с п. 1 ст. 147 ГК РФ лицо, передавшее документарную ценную бумагу, несет ответственность за недействительность прав, удостоверенных ценной бумагой, если иное не установлено законом. В п. 2 ст. 147 ГК РФ установлено право владельца ценной бумаги, обнаружившего ее подлог или подделку, потребовать от лица, передавшего ему ценную бумагу, исполнения обязательств по такой ценной бумаге и возмещения убытков.

Бездокументарные ценные бумаги – обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги

20

согласно требованиям закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии с законодательством. Вопрос о правовой природе бездокументарных ценных бумаг1 остается до сих пор достаточно дискуссионным.

Вместе с тем внесение изменений в Гражданский кодекс частично сняло остроту вопроса. Так, согласно ст. 149 ГК РФ учет прав на бездокументарные ценные бумаги осуществляется путем внесения записей по счетам лицом, действующим по поручению лица, обязанного по ценной бумаге, либо лицом, действующим на основании договора с правообладателем или с иным лицом, которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге. Ведение записей по учету таких прав осуществляется лицом, имеющим предусмотренную законом лицензию.

Распоряжение, в том числе передача, залог, обременение другими способами бездокументарных ценных бумаг, а также ограничения распоряжения ими могут осуществляться только посредством обращения к лицу, осуществляющему учет прав на бездокументарныеценныебумаги, для внесения соответствующих записей (п. 3 ст. 149 ГК РФ).

Лицо, выпустившее бездокументарную ценную бумагу, и лицо, осуществляющее по его поручению учет прав на такие ценные бумаги, несут солидарную ответственность за убытки, причиненные в результате нарушения порядка учета прав, порядка совершения операций по счетам, утраты учетных данных, предоставления недостоверной информации об учетных данных, если не докажут, что нарушение имело место вследствие непреодолимой силы (п. 4 ст. 149 ГК РФ).

Наибольшее юридическое значение придается делению ценных бумаг на предъявительские, именные и ордерные. По этому признаку ценные бумаги разделены в п. 1 ст. 143 ГК РФ.

Предъявительская – документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается ее владелец (п. 2 ст. 143 ГК РФ).

Ордерная – документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается ее владелец, если ценная бумага выдана на его имя или перешла к нему от первоначального владельца по непрерывному ряду индоссаментов (п. 3 ст. 143 ГК РФ).

Именная – документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается одно из следующих указанных лиц: 1) владелец ценной бумаги, указанный в качестве правообладателя в учетных записях, 2) владелец ценной бумаги, если ценная бумага была выдана на его имя или перешла к нему от первоначального владельца в порядке непрерывного рядауступоктребования (цессий).

Таким образом, новая редакция ГК РФ различает две категории владельцев именных документарных ценных бумаг, соответствующие определению лица, уполномоченного требовать исполнения по ценной бумаге.

1 См. об этом следующие работы: Белов В. А. К вопросу о юридической природе «бездокументарных ценных бумаг» и «безналичных денежных средств» // Рынок ценных бумаг. 1997. № 5; Белов В. А. Бездокументарные ценные бумаги. Научно-практический очерк. М., 2001; Практика применения Гражданского кодекса РФ частей второй и третьей / под ред. В. А. Белова. М.: Юрайт; Юрайт-Издат, 2011; Гражданское право: в 4 т. Т. 1: Общая часть / отв. ред. Е. А. Суханов. М.: Волтере Клувер, 2008; Корпоративное право: учебный курс / отв. ред. И. С. Шиткина. М.: Волтере Клувер, 2011; Мурзин Д. В. Ценные бумаги бестелесные вещи. М.: Статут, 1998; Никифоров А. Ю. Бездокументарные ценные бумаги как объекты гражданских правоотношений: дис. ... канд. юрид. наук. Томск, 2010; Фролова И. А. Правовое регулирование перехода прав на бездокументарные ценные бумаги: дис. … канд. юрид. наук. М., 2006; Барулин В. А. Бездокументарные ценные бумаги в гражданском праве России: дис. … канд. юрид. наук. М., 2001 и др.