1.5. Также в настоящее время в международном праве не урегулирован вопрос прекращения признания принимающим государством лица дипломатическим курьером. По нашему мнению, в зависимости от того имеет ли дипломатический курьер дипломатический ранг, он может быть признан persona non grata либо лицом неприемлемым.
1.6. Согласно действующему международному праву консульское учреждение, специальная миссия, представительство, делегация могут направить одного из своих сотрудников принять почту от командира судна или самолета только по согласованию с государством пребывания. Таким образом, может возникнуть неблагоприятная ситуация, согласно которой почта будет доставлена командиром судна или самолета в государство пребывания, но государство пребывания не даст своего согласия на получение данной почты. При этом данный командир самолета или судна может быть не уполномочен на обратную доставку дипломатической почты. Данная ситуация должна быть урегулирована посредством закрепления международно-правовой нормы, ее разрешающей [7].
1.7. На международно-правовом уровне должна быть закреплена норма, согласно которой принимающее государство обеспечивает сотрудникам загранучреждений посылающего государства беспрепятственный доступ на судно или самолет для того, чтобы непосредственно и свободно не только принять почту от его командира, но и для того, чтобы непосредственно и свободно вручить ему таковую. Возможность вручения представительством командиру экипажа гражданского самолета дипломатической почты для ее доставки в посылающее государство в настоящее время в дипломатическом праве не предусмотрена. Вместе с тем на практике необходимость такого вручения дипломатической почты может иметь место [7].
1.8. В Конвенции 1961 года отсутствует норма о том, что дипломатическая почта может также быть вверена командиру судна. Вместе с тем на практике такие прецеденты имеют место. В связи с этим данный пробел должен быть устранен посредством закрепления нормы, устанавливающей данное правило на международно-правовом уровне [7].
1.9. В действующем международном праве в отношении курьера специальной миссии предусмотрена норма, в соответствии с которой в случае если нахождение курьера на территории третьего государства вызвано чрезвычайными обстоятельствами, то третье государство будет предоставлять им ту же неприкосновенность и защиту, которые обязано предоставлять принимающее государство, только при условии, если оно было об этом информировано заранее либо путем запроса визы, либо путем уведомления о транзитном проезде и не возразило против такого проезда. Данное правило, по нашему мнению, не способствует выполнению функций курьера специальной миссии. В отличие от государства транзита, известного заранее и предоставившего транзитную визу, если это необходимо, государство, через которое почта следует транзитом в случае форс-мажорных обстоятельств, нельзя заблаговременно определить. Сложившаяся ситуация, по нашему мнению, должна быть скорректирована посредством закрепления на международно-правовом уровне нормативного предписания, аналогичного предусмотренному в отношении дипкурьера в Конвенции 1961 года, согласно которой третьи государства должны предоставлять официальной корреспонденции и другим официальным сообщениям, следующим транзитом, включая закодированные или шифрованные депеши, ту же свободу и защиту, которая предоставляется государством пребывания. Они должны предоставлять дипломатическим курьерам, которым выдана виза, если таковая необходима, и дипломатической почте, следующей транзитом, ту же неприкосновенность и защиту, которую обязано предоставлять государство пребывания. Названные обязанности третьих государств относятся также к дипкурьеру, к официальным сообщениям и диппочте, нахождение которых на территории третьего государства вызвано форс-мажорными обстоятельствами.
1.10. Неприкосновенность дипломатической почты является ключевым моментом ее статуса. А возможность досмотра дипломатической почты с помощью рентгеновских аппаратов и иных электронных средств - основной проблемой в сфере дипломатических сношений, вызывающей множество споров. Принцип неприкосновенности дипломатической почты, по нашему мнению, должен быть закреплен в международном праве в качестве императивной нормы, исключающей ее досмотр вручную, либо с помощью электронных или неинтрузивных средств. Данная норма должна быть общеприменимой, кроме исключений, предусмотренных соответствующими соглашениями, заключенными отдельными государствами [5].
Исходя из вышеизложенного, очевидна необходимость внесения соответствующих изменений и дополнений в действующие международно-правовые акты.
2. В связи с этим Комиссией в результате 20-летней работы разработаны проект статей о статусе дипломатического курьера и дипломатической почты, не сопровождаемой дипломатическим курьером, а также два проекта факультативных протоколов о статусе курьера и почты специальных миссий и о статусе курьера и почты международных организаций универсального характера, содержащие нормативные предписания, комплексно регулирующие вопросы статуса дипломатического курьера и дипломатической почты, не сопровождаемой дипломатическим курьером.
Следует также отметить, что в изучение статуса дипломатического курьера и дипломатической почты внесла неоспоримый вклад и Белорусская ССР, которой на протяжении 20 лет высказывались замечания в отношении положений Проекта, большинство из которых были учтены Комиссией. Названные замечания и предложения БССР изучены и отражены в работе.
Вместе с тем, поскольку по ключевым статьям Проекта в ходе обсуждения на межгосударственном уровне были выявлены серьезные разногласия, которые не удалось устранить каким-либо образом, спустя двадцать лет указанный Проект не приобрел характер нормативного правового акта. Проект был лишь доведен до сведения государств - членов ООН с напоминанием о том, что в этой области международное право можно будет кодифицировать позднее, когда это позволят обстоятельства. В данной работе проанализированы положения Проекта и выносятся следующие предложения по доработке отдельных его норм.
2.1. При подготовке Проекта была сделана попытка включения в него комплексного определения термина «дипломатический курьер». Согласно данному определению под дипломатическим курьером понимается «лицо… как то: дипломатический курьер по смыслу Венской конвенции о дипломатических сношениях от 18 апреля 1961 г.; консульский курьер по смыслу Венской конвенции о консульских сношениях от 24 апреля 1963 г.; курьер постоянного представительства, постоянной миссии наблюдателя, делегации или делегации наблюдателя по смыслу Венской конвенции о представительстве государств в их отношениях с международными организациями универсального характера от 14 марта 1975 года.».
Однако данное определение является весьма противоречивым и нуждается в существенной доработке поскольку не учитывает ряд моментов:
2.1.1. Данное определение может применяться только для целей Проекта и может привносить путаницу при попытке его применения в рамках какой-либо из действующих Конвенций. Так, в соответствии с пунктом 1 статьи 35 Венской конвенции 1963 года при сношениях с правительством, дипломатическими представительствами и другими консульскими учреждениями представляемого государства, где бы они ни находились, консульское учреждение может пользоваться всеми подходящими средствами, включая дипломатических и консульских курьеров. Согласно Проекту содержащееся в нем определение «дипломатический курьер» в данном случае следует отнести к консульскому курьеру. При этом не ясно, что следует понимать под дипломатическим курьером в соответствии с пунктом 1 статьи 35 Венской конвенции 1963 г.;
2.1.2. В Конвенциях 1961 года, 1963 года, 1975 года не содержится как таковых определений терминов «дипломатический курьер», «консульский курьер», «курьер постоянного представительства», «курьер постоянной миссии наблюдателя», «курьер делегации», «курьер делегации наблюдателя».
2.1.3. Представляется недостаточно ясной фраза «…лицо, …как то…дипломатический курьер по смыслу Венской конвенции о дипломатических сношениях от 18 апреля 1961 года…», поскольку в соответствии с ней можно вести речь, с одной стороны, как о профессиональном дипломатическом курьере, так и дипломатическом курьере ad hoc, с другой стороны, только о дипломатическом курьере;
2.1.4. Согласно Конвенции 1961 года дипломатический курьер, который должен быть снабжен официальным документом с указанием его статуса и числа мест, составляющих дипломатическую почту, пользуется при исполнении своих обязанностей защитой государства пребывания. Он пользуется личной неприкосновенностью и не подлежит аресту или задержанию в какой бы то ни было форме. При этом иммунитеты дипломатического курьера ad hoc прекращаются в момент доставки таким курьером порученной ему дипломатической почты по назначению (аналогичные положения содержатся в отношении соответствующих курьеров и в Конвенциях 1963 года, 1975 года). Тогда как согласно Проекту дипломатический курьер пользуется привилегиями и иммунитетами с момента вступления на территорию принимающего государства или государства транзита для выполнения своих функций или, если он уже находится на территории принимающего государства, с момента начала выполнения им своих функций. Привилегии и иммунитеты дипломатического курьера прекращаются в момент, когда он покидает территорию принимающего государства или государства транзита либо по истечении разумного срока, предоставленного для этой цели. Однако привилегии и иммунитеты дипломатического курьера ad hoc, который проживает в принимающем государстве, прекращаются в момент доставки им по назначению вверенной ему дипломатической почты. Независимо от положений, изложенных выше, иммунитет продолжает существовать в отношении действий, совершенных дипломатическим курьером при выполнении своих функций.
Так, в Конвенции 1961 года заложен иной подход в отношении предоставления как дипломатическому курьеру, так и дипломатическому курьеру ad hoc привилегий и иммунитетов, нежели в Проекте. В этой связи не ясно, что следует понимать под терминами «дипломатический курьер» и «дипломатический курьер ad hoc» в соответствии с определением, содержащимся в Проекте.
2.1.5. В определении термина «дипломатический курьер», закрепленном в Проекте, правовые элементы, относящиеся к профессиональному дипломатическому курьеру и к дипломатическому курьеру ad hoc аналогичны. Вместе с тем международно-правовой теории и практике известно, что в правовом статусе профессионального дипломатического курьера и дипломатического курьера ad hoc имеются существенные отличия. В этой связи названные типы курьеров не могут быть объединены в одном определении.
2.1.6. В статье 27 Конвенции 1961 года также устанавливается, что дипломатический курьер при исполнении своих обязанностей должен иметь официальный документ, подтверждающий его статус, в котором также должно быть указано число мест, составляющих дипломатическую почту. При этом необходимо учитывать, что дипломатический курьер может иметь целью и доставление устного сообщения, в связи с чем в указанном документе не будет содержаться отметка о количестве мест, составляющих дипломатическую почту. Подобная ситуация бесспорно может быть разрешена путем выдачи дипломатическому курьеру запечатанного в конверте документа с указанием на то, что курьер имеет устное сообщение. Указанный конверт в данном случае и будет являться дипломатической почтой. Однако указанную ситуацию можно также разрешить и посредством внесения изменения в Конвенцию 1961 года либо закрепления положения в Проекте, который в последующем должен стать документом, комплексно регулирующим статус дипломатического курьера и дипломатической почты, согласно которому дипломатический курьер при исполнении своих обязанностей должен иметь официальный документ, подтверждающий его статус, в котором также должно быть указано число мест, составляющих дипломатическую почту (при ее наличии).
Важно отметить, что Проект посвящен статусу дипломатического курьера и дипломатической почты и в этой связи в нем должны, прежде всего, содержаться четкие определения терминов «дипломатический курьер» и «дипломатическая почта», исключающие неоднозначное толкование данных понятий.
Таким образом, полагаем целесообразным предложить определение дипломатического курьера, которое, на наш взгляд, является оптимальным. Дипломатический курьер - это физическое лицо, являющееся, как правило, гражданином посылающего государства, уполномоченное компетентными органами данного государства и имеющее официальный документ с указанием его статуса и числа мест, составляющих дипломатическую почту (при ее наличии), которому вверены хранение (соблюдение конфиденциальности), перевозка и доставка дипломатической почты и (или) передача официального устного сообщения и пользующееся при этом защитой как государства пребывания, так и третьего государства, а также личной неприкосновенностью и не подлежащее аресту или задержанию, в какой бы то ни было форме [2].
2.2. Полагаем, что в международном праве необходимо предусмотреть норму, допускающую кумуляцию функций дипломатического курьера либо командира гражданского самолета или капитана судна [7]. В связи с этим считаем, что Проект должен быть дополнен следующим нормативным предписанием:
«Два или несколько государств могут назначать одно и то же лицо в качестве дипломатического курьера либо дипломатического курьера ad hoc, а также вверять дипломатическую почту одному и тому же командиру судна или гражданского самолета, направляющегося в порт или аэропорт, прибытие в который разрешено.».
2.3. Поскольку, по нашему мнению, нормативные предписания должны быть четкими, считаем целесообразным пункт «a» статьи 11 Проекта изложить в следующей редакции:
«a) по его возвращении в страну происхождения. Исключение составляет дипломатический курьер ad hoc, который проживает в принимающем государстве, функции которого прекращаются в момент доставки им по назначению вверенной ему дипломатической почты.».
2.4. Проект следует дополнить нормой, устанавливающей, что транспортные средства дипломатического курьера пользуются иммунитетом от обыска, реквизиции, ареста и исполнительных действий, а также предусмотреть освобождение от личных и государственных повинностей, и изъятие, относящееся к социальному обеспечению, что, по нашему мнению, будет способствовать созданию соответствующих условий для выполнения дипломатическим курьером своих функций.
2.5. Согласно определению, закрепленному в статье 3 Проекта, под дипломатической почтой следует понимать почту «… как-то: дипломатическая почта по смыслу Венской конвенции о дипломатических сношениях от 18 апреля 1961 года; консульская вализа по смыслу Венской конвенции о консульских сношениях от 24 апреля 1963 года; почта постоянного представительства, постоянной миссии наблюдателя, делегации или делегации наблюдателя по смыслу Венской конвенции о представительстве государств в их отношениях с международными организациями универсального характера от 14 марта 1975 года». Данное определение, на наш взгляд, может применяться только для целей Проекта и может привносить путаницу при попытке его применения в рамках какой-либо из принятых Конвенций по следующим причинам:
2.5.1. В соответствии с пунктом 1 статьи 35 Венской конвенции 1963 года при сношениях с правительством, дипломатическими представительствами и другими консульскими учреждениями представляемого государства, где бы они ни находились, консульское учреждение может пользоваться всеми подходящими средствами, включая дипломатические и консульские вализы. Согласно Проекту содержащееся в нем определение «дипломатическая почта» следует отнести к консульской вализе. При этом не ясно, что в данном случае следует понимать под дипломатической почтой в соответствии с пунктом 1 статьи 35 Конвенции 1963 года.