В соответствии со ст. 275 УПК РФ защитник, а также участники судебного разбирательства со стороны защиты первыми допрашивают подсудимого при его согласии давать показания.
При осуществлении защиты адвокат может использовать некоторые особенные приемы. Одним из таких приемов является использование коллизионной защиты. Коллизионная защита заключается в том, что в исключительных случаях при наличии достаточных оснований адвокат осуществляет защиту своего доверителя путем ухудшения положения других обвиняемых (по групповым делам). Об использовании коллизионной защиты адвокат должен предупредить своих коллег, в первую очередь того адвоката, который защищает обвиняемого, положение которого будет ухудшено в результате применения данного способа построения защиты. Защитник этого обвиняемого в прениях имеет право выступать последним.
Примером коллизионной защиты являются выступления А.И. Урусова и Ф.Н. Плевако по делу по обвинению Дмитриевой и Кострубо-Корецкого. А.И. Урусов построил свою защиту на том, что его подзащитная, Дмитриева, находилась в сильной зависимости от Кострубо-Корецкого и именно в результате этой зависимости была вынуждена совершить преступления, обвинения в совершении которых были ей предъявлены (кража ценных бумаг, совершение аборта). Таким образом, А.И. Урусов строил свою позицию по делу на ухудшении положения Кострубо-Корецкого.
Также адвокату-защитнику необходимо широко использовать метод альтернативной защиты. Данный метод заключается в том, что защитник в своей защитительной речи может обращаться к суду только с одним вариантом вынесения приговора по данному делу, чаще всего прося суд об оправдании своего подзащитного. Однако, принимая во внимание то, что суд может не согласиться с данным вариантом, защитник в своей речи должен привести аргументы в пользу и иных вариантов разрешения дела, не прося об этом прямо.
Примером альтернативной защиты может служить выступление Н.П. Карабчевского в защиту О. Палем. Своей речью перед присяжными он добился того, что О. Палем была оправдана, однако впоследствии приговор был отменен за мягкостью. Вместе с тем в своем выступлении Н.П. Карабчевский привел достаточные доводы в пользу того, что его подзащитная действовала в состоянии умоисступления, и суд второй инстанции, признав обвиняемую виновной в совершении убийства, назначил ей наказание в виде 10 месяцев тюремного заключения, что по российским законам того времени были исключительно мягким наказанием за убийство. Это стало возможным благодаря тому, что в своем выступлении Н.П. Карабчевский не только просил суд об оправдании обвиняемой, но и представил убедительные доказательства того, что обвиняемая действовала в состоянии умоисступления.
При исследовании протоколов следственных действий (прежде всего - допросов подозреваемых, обвиняемых) адвокат-защитник должен оценивать с точки зрения соответствия действующему законодательству следующие обстоятельства:
· соблюдались ли общие правила проведения следственных действий;
· длительность допроса;
· имелись ли определенные медицинские показания для установления определенной продолжительности допроса;
· были ли разъяснены положения ст. 51 Конституции России;
· были ли соблюдены процессуальные особенности проведения следственных действий в отношении несовершеннолетних;
· было ли реализовано право пользоваться документами и заметками;
· сколько допросов проводилось в отношении каждого из обвиняемых;
· имеется ли ссылка о предъявлении и оглашении показаний;
· имеются ли дополнения и уточнения записей;
· не задавались ли наводящие вопросы;
· полностью ли отражен ход и результаты допроса;
· менялись ли показания, сколько, когда, каким образом.
Следует отметить особенности участия адвоката-защитника в случае применения особого порядка принятия судебного решения, предусмотренного гл. 40 УПК РФ. Согласно ст. 315 УПК РФ ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства в связи с согласием с предъявленным обвинением обвиняемый может заявлять только в присутствии защитника. При этом если защитник не приглашен самим подсудимым, его законным представителем или по их поручению другими лицами, то участие защитника в данном случае должен обеспечить суд, то есть рассмотрение уголовного дела в порядке, предусмотренном гл. 40 УПК РФ, без участия защитника невозможно.
В ст. 354 УПК РФ установлено, что защитнику наряду с другими определенными законом лицами принадлежит право апелляционного и кассационного обжалования судебного решения. При этом в соответствии со ст. 381 УПК РФ рассмотрение уголовного дела без участия защитника, когда его участие является обязательным в соответствии с УПК РФ, или с иным нарушением права обвиняемого пользоваться помощью защитника является одним из безусловных оснований для отмены или изменения судебного решения. Аналогичным образом, согласно ст. 402 УПК РФ защитник наряду с другими установленными законом лицами вправе ходатайствовать о пересмотре вступивших в законную силу приговора, определения, постановления суда путем подачи надзорной жалобы.
Адвокат, участвующий в уголовном деле в качестве представителя гражданского истца, гражданского ответчика, частного обвинителя, обладает теми же процессуальными правами и обязанностями, что и их доверители. Это означает, что их права и обязанности производны от прав и обязанностей их доверителей. Главной обязанностью адвокатов, являющихся представителями гражданского истца, гражданского ответчика, частного обвинителя, является осуществление всех необходимых действий по защите интересов представляемых лиц.
Лекция 11. Оказание адвокатом помощи по гражданским делам
Работа адвоката по гражданским делам включает в себя различные виды юридической помощи:
1) предоставление консультаций и справок по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме;
2) составление заявлений, жалоб, ходатайств и других документов правового характера;
3) участие в качестве представителя доверителя в гражданском судопроизводстве;
4) участие в качестве представителя доверителя в арбитражном судопроизводстве
5) участие в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов, а также на переговорах;
6) представление интересов доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления;
7) представление интересов доверителя в общественных объединениях;
8) представление интересов доверителя в иных организациях, в т.ч. при реализации корпоративных прав (в АО, ООО, потребительских кооперативах, товариществах, иные объединениях граждан);
9) представление интересов доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Российской Федерации;
10) участие в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве;
11) подготовка и сопровождение сделок (в первую очередь - с недвижимостью);
Таким образом, работа адвоката по гражданским делам включает в себя не только процессуальную (судебную) деятельность, но и иные виды деятельности. Все они объединены некоторыми общими признаками:
1. разнообразие гражданских дел, что обусловливает необходимость специализации адвокатов по отдельным категориям гражданских дел;
2. отсутствие психологической зависимости от доверителя. При работе по гражданским делам наиболее четко проявляется то, что адвокат является независимым советником по правовым вопросам (п. 1 ст. 2 Закона об адвокатуре). Как при процессуальном представительстве адвокатом интересов доверителя, так и при оказании иных видов юридической помощи в этой сфере адвокат вправе самостоятельно формулировать правовую позицию по делу, основываясь на своих познаниях. Отсюда следует важность преодоления амбиций доверителя, нередко считающего, что он в состоянии самостоятельно разрешить имеющуюся правовую проблему. В основе работы адвоката по гражданским делам находится гражданско-правовой договор поручения либо договор возмездного оказания услуг, по которому стороны - в данном случае адвокат и доверитель - равны, поэтому при несогласии доверителя с предлагаемой адвокатом позицией по делу адвокат вправе расторгнуть соглашение;
3. необходимость преодоления отрицательных эмоций доверителя. Если при работе по уголовным делам адвокату чаще всего приходится сталкиваться с подавленностью, растерянностью, и эти эмоции не препятствуют выполнению им своих функций, то при работе по гражданским делам адвокату приходится сталкиваться с повышенной эмоциональной возбужденностью, обусловленной такими эмоциями, как гнев, раздражение, зависть, ненависть. Доверитель, охваченный этими и подобными чувствами, не сможет в полной мере эффективно сотрудничать (взаимодействовать) с адвокатом, объективно сообщить ему всю необходимую информацию. Поэтому данные эмоции целесообразно преодолевать ради интересов самого доверителя;
4. необходимость установления доверительных отношений между адвокатом и доверителем. Если по уголовным делам адвокат при формулировании защитительной позиции должен следовать официально выраженному отношению подзащитного к предъявленному обвинению, то по гражданским делам он самостоятельно формулирует позицию по делу. В связи с этим адвокату необходимо иметь наиболее подробное представление о материалах дела, по которому он работает, включая сведения, которые могут быть предоставлены только доверителем. Адвокат должен предупредить доверителя о важности изложения всей имеющейся информации и сообщить ему, что все сведения, сообщенные ему доверителем или ставшие ему известными иным образом, охраняются институтом адвокатской тайны. Если после этого адвокату становится известно, что доверитель умышленно сообщал заведомо ложные сведения, то адвокат вправе расторгнуть соглашение об оказании юридической помощи.
Виды консультирования:
1) устное. Целесообразно в начале консультирования выслушать монолог обратившегося гражданина с изложением обстоятельств дела и интересующими его вопросами, после чего дополнить информацию с помощью уточняющих вопросов и уточнить поставленные гражданином перед адвокатом вопросы. Затем следует дать собственно консультацию, сформулировав основанный на нормах права ответ на вопросы, поставленные гражданином. В случае необходимости подготовки ответа возможно назначение времени новой консультации.
2) письменное. Основные виды письменного консультирования:
а) подготовка справок по законодательству - изложение правовых норм, непосредственно относящихся к правовому вопросу, обозначенному обратившимся гражданином, с указанием соотношения этих норм по юридической силе;
б) подготовка правовых заключений - на основании правовых норм, непосредственно относящихся к правовому вопросу, изложение вариантов разрешения имеющейся у граждан правовой проблемы. Целесообразная структура правового заключения:
· информация об обратившихся гражданах;
· изложение обстоятельств, сообщенных гражданами;
· перечисление документов, представленных гражданами;
· поставленные для разрешения вопросы;
· указание на нормы права, необходимые для дачи консультации;
· правовой анализ ситуации;
· изложение вариантов разрешения правовой проблемы с указанием положительных и отрицательных последствий каждого из них;
· общие рекомендации.
Отдельным видом юридической помощи является подготовка документов. В отличие от справок по законодательству и правовых заключений, предназначенных для самих граждан, адвокат может готовить документы, необходимые гражданам для представления в компетентные органы (с последующим сопровождением адвокатом рассмотрения документа соответствующим органом или без такого сопровождения). При этом адвокату нужно учитывать:
· требования законодательства к форме и содержанию документов;
· требования органов, учреждений, организаций, предприятий, являющихся адресатами документа.
Задачей адвоката является оказание юридической помощи таким образом, чтобы доверитель понес как можно меньшие затраты времени и денежных средств. Вследствие этого адвокат должен принять все возможные меры по защите интересов доверителей без судебного разбирательства.
В случае, если возникает необходимость оказания адвокатом юридической помощи в виде судебного представительства, в соглашении целесообразно четко обозначить, на каких стадиях судебного разбирательства предполагается участие адвоката.
Адвокат должен определить всех лиц, которые должны быть привлечены к участию в деле, а также подготовить доказательственную базу, и при этом проверить все собранные доказательства с точки зрения соответствия их критериям относимости, допустимости, достоверности и достаточности, а также непротиворечивости.
При сборе любых доказательств, предусмотренных в ст. 55 ГПК РФ, адвокат может использовать полномочия, предоставленные ему в соответствии с п. 3 ст. 6 Закона об адвокатуре:
1. объяснения сторон и третьих лиц - встреча и беседа с доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность, подготовка позиции по делу, а также беседа с третьими лицами, не заявляющими самостоятельных требований и выступающими на стороне доверителя, в порядке опроса лиц с их согласия;