В случае неявки приглашенного защитника в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника дознаватель, следователь или суд вправе предложить подозреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае его отказа принять меры по назначению защитника. Если участвующий в уголовном деле защитник в течение 5 суток не может принять участие в производстве конкретного следственного действия, а подозреваемый, обвиняемый не приглашает другого защитника и не ходатайствует о его назначении, то дознаватель, следователь вправе произвести данное следственное действие без участия защитника, за исключением случаев, когда предусмотрено обязательное участие защитника по объективным основаниям (т.е. в случаях, предусмотренных п.п. 2-7 ч. 1 ст. 51 УПК РФ).
Если в течение 24 часов с момента задержания подозреваемого или заключения подозреваемого, обвиняемого под стражу явка защитника, приглашенного им, невозможна, то дознаватель, следователь принимает меры по назначению защитника. Аналогичным образом при отказе подозреваемого, обвиняемого от назначенного защитника следственные действия с участием подозреваемого, обвиняемого могут быть произведены без участия защитника, за исключением случаев, когда предусмотрено обязательное участие защитника по объективным основаниям.
В случае, если адвокат участвует в производстве предварительного расследования или судебном разбирательстве по назначению дознавателя, следователя или суда, расходы на оплату его труда компенсируются за счет средств федерального бюджета.
Также в уголовно-процессуальном законодательстве предусмотрена процедура отказа подозреваемого, обвиняемого от защитника. Согласно ст. 52 УПК РФ подозреваемый, обвиняемый вправе в любой момент производства по уголовному делу отказаться от помощи защитника, но только по собственной инициативе и в письменном виде. Если отказ от защитника заявляется во время производства следственного действия, то об этом должна быть сделана отметка в протоколе данного следственного действия. Важно отметить, что отказ от защитника не обязателен для дознавателя, следователя, суда в случаях, когда закон предусматривает обязательное участие защитника по объективным основаниям (п.п. 2-7 ч. 1 ст. 51 и ч. 4 ст. 247 УПК РФ). Кроме того, отказ от защитника не лишает подозреваемого, обвиняемого права в дальнейшем ходатайствовать о допуске защитника к участию в производстве по уголовному делу. Вместе с тем в данном случае допуск защитника не влечет за собой повторения процессуальных действий, которые к этому моменту уже были произведены.
Основания для обязательного участия защитника в уголовном процессе установлены в ст. 51 УПК РФ. При этом одно из оснований является субъективным - когда подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника - а другие - объективными, когда участие защитника связано с личностью подозреваемого, обвиняемого или процессуальными особенностями рассмотрения дела.
Таким образом, участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно, если:
1) подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в порядке, установленном ст. 52 УПК РФ;
2) подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним;
3) подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту;
4) подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу;
5) лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь;
6) уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей;
7) обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном главой 40 УПК РФ.
В случаях, предусмотренных п.п. 1-5 ч. 1 ст. 51, участие защитника обеспечивается в порядке, установленном ч. 3 ст. 49 УПК РФ, а в случаях, предусмотренных п.п. 6 и 7 ч. 1 ст. 51 УПК РФ, - с момента заявления хотя бы одним из обвиняемых ходатайства о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей либо ходатайства о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном главой 40 УПК РФ. Если в установленных законом случаях защитник не приглашен самим подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого, то дознаватель, следователь или суд обеспечивает участие защитника в уголовном судопроизводстве.
Защитник - это самостоятельный участник уголовного процесса, обладающий самостоятельными, принадлежащими лично ему полномочиями, неразрывно связанными с его процессуальным положением. Согласно ст. 53 УПК РФ с момента допуска к участию в уголовном деле защитник вправе:
1) иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания;
2) собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи, в порядке, установленном ч. 3 ст. 86 УПК РФ;
3) привлекать специалиста в соответствии со ст. 58 УПК РФ;
4) присутствовать при предъявлении обвинения;
5) участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника в порядке, установленном настоящим Кодексом;
6) знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому;
7) знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств;
8) заявлять ходатайства и отводы;
9) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора;
10) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора, суда и участвовать в их рассмотрении судом;
11) использовать иные не запрещенные УПК РФ средства и способы защиты.
При этом предусмотрено требование о том, что защитник не вправе разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с осуществлением защиты, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 УПК РФ. За разглашение данных предварительного расследования защитник несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК РФ.
Важно отметить ссылку на норму ст. 86 УПК РФ при раскрытии полномочий защитника. Согласно п. 3 указанной ст. 86 защитник вправе собирать доказательства путем:
1) получения предметов, документов и иных сведений;
2) опроса лиц с их согласия;
3) истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии.
Как было указано выше, данный перечень полномочий неразрывно связан с перечнем статусных полномочий, предоставленных адвокату в соответствии с п. 3 ст. 6 Закона об адвокатуре. Следовательно, адвокат, выступающий в качестве защитника по уголовным делам, должен в полной мере использовать имеющиеся у него профессиональные полномочия.
В начале работы по уголовному делу адвокату в первую очередь необходимо побеседовать со своим подзащитным. При проведении этой беседы адвокат должен представиться, указать, кем он приглашен в качестве защитника (если его приглашал не сам подозреваемый или обвиняемый), рассказать о своих полномочиях (включая положения об адвокатской тайне), о правах и обязанностях подзащитного (в т.ч. о праве на отказ от защитника). Если подозреваемый, обвиняемый не возражает, чтобы именно данный адвокат осуществлял его защиту, необходимо определить позицию по делу.
Важно отметить, что адвокат-защитник должен в полной мере реализовать принадлежащее ему право беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность, без ограничения числа свиданий и их продолжительности, предоставленное ему на основании п\п 5) п. 3 ст. 6 Закона об адвокатуре. Соответственно, адвокат должен как можно чаще встречаться со своим подзащитным, разъяснять ему его права и обязанности, согласовывать изменение позиции, обсуждать дальнейшие действия.
Следует отметить, что в УПК РФ по сравнению с УПК РСФСР значительно расширены полномочия защитника, в том числе за счет требований об информировании защитника следователем. Это находится свое проявление, в частности, в следующем:
· необходимость вручения защитнику копии постановления или определения об избрании меры пресечения (ст. 101 УПК РФ);
· необходимость предъявления не только обвиняемому, но и его защитнику материалов оконченного расследованием уголовного дела (ст. 109 УПК РФ);
· право защитника заявлять ходатайство о производстве процессуальных действий или принятии процессуальных решений (ст. 119 УПК РФ);
· право защитника обжаловать решения и действия (бездействие), нарушающие права и свободы граждан (ст. 125 УПК РФ);
· необходимость письменного уведомления не только подзащитного, но и защитника о продлении срока предварительного следствия (ст. 162 УПК РФ);
· необходимость присутствия защитника при предъявлении обвинения, вручение ему копии постановления о привлечении в качестве обвиняемого (ст. 172 УПК РФ);
· необходимость уведомления защитника в том случае, если обвинение не подтвердилось (ст. 175 УПК РФ);
· возможность присутствия защитника (с разрешения следователя) при проведении обыска (ст. 182 УПК РФ);
· расширение прав при назначении и проведении экспертизы - ознакомление защитника с постановлением о назначении судебной экспертизы (ст. 195 УПК РФ), наличие у защитника права знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы, заявлять отвод эксперту или ходатайствовать о производстве судебной экспертизы в другом экспертном учреждении, ходатайствовать о привлечении в качестве экспертов указанных ими лиц либо о производстве судебной экспертизы в конкретном экспертном учреждении, ходатайствовать о внесении в постановление о назначении судебной экспертизы дополнительных вопросов эксперту, присутствовать с разрешения следователя при производстве судебной экспертизы, давать объяснения эксперту, знакомиться с заключением эксперта или сообщением о невозможности дать заключение, а также с протоколом допроса эксперта (ст. 198 УПК РФ), необходимость предъявления защитнику заключения эксперта или его сообщение о невозможности дать заключение, а также протокола допроса эксперта (ст. 206 УПК РФ);
· необходимость уведомления защитника о приостановлении предварительного следствия (ст. 209 УПК РФ), о возобновлении предварительного следствия (ст. 211 УПК РФ), об окончании следственных действий (ст. 215 УПК РФ).
Важно правильное понимание того, что, несмотря на то, что защитник является самостоятельным участником процесса, его позиция по делу полностью зависит от позиции его подзащитного по отношению к предъявленному обвинению. Это основывается на том, что в соответствии с п\п 3) п. 4 ст. 6 Закона об адвокатуре адвокат не вправе занимать позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя.
Отношение подзащитного может выражаться в одном из четырех вариантов:
1. отрицание вины;
2. признание вины частично;
3. признание вины полностью;
4. отказ от выражения отношения к предъявленному обвинению (т.н. «позиция молчания»).
Соответственно, позиция адвоката-защитника также может выражаться в одном из следующих вариантов:
1. при отрицании вины - позиция о невиновности подзащитного;
2. при признании вины частично - позиция о частичной виновности подзащитного либо о его невиновности, если есть основания предполагать самооговор;
3. признание вины полностью - позиция о полной виновности подзащитного либо о его невиновности или частичной виновности, если есть основания предполагать самооговор;
4. отказ от выражения отношения к предъявленному обвинению - позиция о невиновности подзащитного.
В судебном заседании, согласно ст. 248 УПК РФ, защитник подсудимого участвует в исследовании доказательств, заявляет ходатайства, излагает суду свое мнение по существу обвинения и его доказанности, об обстоятельствах, смягчающих наказание подсудимого или оправдывающих его, о мере наказания, а также по другим вопросам, возникающим в ходе судебного разбирательства. При неявке защитника и невозможности его замены судебное разбирательство откладывается.
Возможна замена защитника, которая производится в соответствии с порядком, определенным уголовно-процессуальным законом. В случае замены защитника суд предоставляет вновь вступившему в уголовное дело защитнику время для ознакомления с материалами уголовного дела и подготовки к участию в судебном разбирательстве. Замена защитника не влечет за собой повторения действий, которые к тому времени были совершены в суде. По ходатайству защитника суд может повторить допросы свидетелей, потерпевших, экспертов либо иные судебные действия.