Московская государственная юридическая академия имени О.Е. Кутафина (МГЮА имени О.Е. Кутафина)
Первый московский юридический институт (ПМЮИ)
Конспект лекций
По курсу «Адвокатура»
Макаров С.Ю.
доцент, к.ю.н.
Москва 2012
Содержание
Лекция 1. Общие положения об адвокатуре в России
Лекция 2. История возникновения и развития адвокатуры
Лекция 3. Выдающиеся российские присяжные поверенные второй половины XIX - начала XX века
Лекция 4. Организация адвокатуры в России
Лекция 5. Формы адвокатских образований
Лекция 6. Статус адвоката, его приобретение, приостановление, возобновление и прекращение
Лекция 7. Права и обязанности адвоката. Гарантии адвокатской деятельности
Лекция 8. Профессиональная этика адвокатов. Адвокатская тайна. Дисциплинарное производство в отношении адвокатов
Лекция 9. Оформление полномочий адвоката. Соглашение об оказании юридической помощи. Оказание юридической помощи по назначению суда, прокуратуры, органов дознания или органов предварительного следствия. Оказание юридической помощи бесплатно
Лекция 10. Оказание адвокатом помощи в качестве защитника и представителя по уголовным делам
Лекция 11. Оказание адвокатом помощи по гражданским делам
Лекция 12. Работа адвоката в конституционном судопроизводстве, производстве по делам об административных правонарушениях, в арбитражном судопроизводстве
Лекция 1. Общие положения об адвокатуре в России
Принятие Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее по тексту лекций - Закон об адвокатуре) позволило по-новому определить место и роль адвокатуры в современном российском обществе. В частности, в ст. 3 Закона об адвокатуре дается определение адвокатуры как профессионального сообщества адвокатов, и при этом указано, что в качестве института гражданского общества адвокатура не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления. На основании этого органы государственной власти и местного самоуправления не вправе вмешиваться в деятельность адвокатов за исключением случаев, когда эта деятельность противоречит законодательству России. Такое положение более соответствует принципам правового государства, провозглашенным Конституцией России, и задачам адвокатуры как организации, осуществляющей защиту прав, свобод и интересов физических и юридических лиц путем оказания им квалифицированной юридической помощи. Только в соответствии с данным законом адвокатура стала подлинно самоуправляемой организацией.
Несмотря на то, что адвокатура не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления, представляется, что задачи, возложенные на нее, имеют государственное значение и отражают публичный интерес общества. Представительство интересов граждан в конституционном, уголовном, административном и гражданском судопроизводстве направлено не только на удовлетворение интересов одного частного лица, но и на обеспечение принципа состязательности судебного процесса, достижение истины, охрану прав граждан и тем самым на создание демократического правового государства, провозглашенного Конституцией России, что не может не быть принципиально важным не только для отдельных лиц, но и для общества в целом.
Эти задачи отечественной адвокатуры соответствуют принципам организации этого института, закрепленным в международных актах. Как гласят Основные положения о роли адвокатов (принятые восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступлений в августе 1990 г. в Нью-Йорке), профессиональные ассоциации адвокатов играют жизненную роль в поддержании профессиональных стандартов и этических норм, защищают своих членов от преследований и необоснованных ограничений и посягательств, обеспечивают юридическую помощь для всех, кто нуждается в ней, и кооперируются с Правительством и другими институтами для достижения целей правосудия и общественного интереса.
В соответствии с указанным предназначением в ст. 1 Закона об адвокатуре дается определение адвокатской деятельности как квалифицированной юридической помощи, оказываемой на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката, физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию. При этом подчеркивается, что адвокатская деятельность не является предпринимательской - это обусловлено указанным выше общественным значением квалифицированной юридической помощи, оказываемой адвокатами.
Также в законе определяется, какие виды профессиональной юридической деятельности не относятся к адвокатской деятельности.
Согласно данной норме, не является адвокатской деятельностью юридическая помощь, оказываемая следующими лицами:
· работниками юридических служб юридических лиц, а также работниками органов государственной власти и органов местного самоуправления;
· участниками и работниками организаций, оказывающих юридические услуги, а также индивидуальными предпринимателями;
· нотариусами, патентными поверенными, за исключением случаев, когда в качестве патентного поверенного выступает адвокат, либо другими лицами, которые законом специально уполномочены на ведение своей профессиональной деятельности.
Важной новеллой Закона об адвокатуре стало нормативное определение адвоката. Согласно п. 1 ст. 2 Закона об адвокатуре в ныне действующей редакции адвокатом является лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. При этом определено, что адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам. Данное пояснение наиболее полно отражает суть адвокатской деятельности и гарантии, обеспечивающие возможность ее осуществления.
При этом установлено, что адвокат не вправе вступать в трудовые отношения в качестве работника, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности, а также занимать государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, должности государственной службы и муниципальные должности. Таким образом, занятие указанных должностей запрещено для адвокатов вне зависимости от того, являются ли они оплачиваемыми или неоплачиваемыми.
В то же время в настоящее время активно обсуждается возможность отмены запрещения адвокату работать по найму у другого адвоката, чтобы было бы особенно выгодно молодым адвокатам, только начинающим свою практику.
Однако в ныне действующей редакции Закона об адвокатуре закреплено также положение о том, что адвокат вправе совмещать адвокатскую деятельность с работой в качестве руководителя адвокатского образования, а также с работой на выборных должностях в адвокатской палате субъекта Российской Федерации, Федеральной палате адвокатов Российской Федерации, общероссийских и международных общественных объединениях адвокатов. Данная новелла направлена на закрепление существующего положения, разрешающего адвокатам занятие даже платных должностей в адвокатских образованиях и органах адвокатского самоуправления, поскольку логично, что указанные должности должны заниматься и исполняться самими адвокатами. При этом в п. 2 ст. 9 Кодекса профессиональной этики адвоката установлено, что вознаграждение, выплачиваемое адвокатам за работу в адвокатской палате субъекта Российской Федерации и Федеральной палате адвокатов, носит характер компенсационной выплаты со стороны соответствующей палаты за вынужденную невозможность в связи с исполнением указанных полномочий в полной мере осуществлять адвокатскую деятельность.
Также в законе приведен примерный перечень видов юридической помощи, которая может быть оказана адвокатом его доверителям. Оказывая юридическую помощь, адвокат:
1) дает консультации и справки по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме;
2) составляет заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера;
3) представляет интересы доверителя в конституционном судопроизводстве;
4) участвует в качестве представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве;
5) участвует в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях;
6) участвует в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;
7) представляет интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях;
8) представляет интересы доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Российской Федерации;
9) участвует в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания;
10) выступает в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях.
При этом в Законе об адвокатуре содержится указание на то, что адвокат вправе оказывать иную юридическую помощь, не запрещенную федеральным законом. Следовательно, перечень видов юридической помощи, оказываемой адвокатом, является открытым.
Важно отметить, что приведенные виды деятельности являются видами юридической помощи, оказываемой адвокатами, но не полномочиями - полномочия регулируются в с. 6 Закона об адвокатуре.
В настоящее время впервые на законодательном уровне установлены принципы адвокатуры. Согласно п. 2 ст. 3 Закона об адвокатуре адвокатура действует на основе следующих принципов:
1. законности,
2. независимости,
3. самоуправления,
4. корпоративности,
5. равноправия адвокатов.
Принцип законности можно рассматривать в двух плоскостях - применительно к адвокатуре в целом и применительно к деятельности каждого конкретного адвоката.
Применительно к адвокатуре в целом принцип законности означает, что организация и деятельность адвокатуры должны осуществляться при неуклонном соблюдении предписаний правовых норм. Принцип законности лежит в основе деятельности органов государственной власти, местного самоуправления, юридических и физических лиц - всех субъектов права. В частности, взаимоотношения государства и адвокатуры должны строиться строго на основе принципа законности, государство не вправе вмешиваться в организацию и деятельность адвокатуры иначе, чем это предусмотрено законодательством.
Кроме того, применительно к деятельности каждого конкретного адвоката следует отметить, что недопустимо достижение целей и задач адвокатуры с применением незаконных методов и средств. В связи с этим каждый адвокат в своей повседневной профессиональной деятельности должен неукоснительно соблюдать предписания правовых норм.
Для адвокатов данный принцип корреспондирует также с нормой Кодекса профессиональной этики (п. 1 ст. 10), согласно которой закон и нравственность в профессии адвоката выше воли доверителя.
Ниже рассмотрены 5 уровней законодательного регулирования адвокатской деятельности и организации адвокатуры.
Принцип независимости также можно рассматривать в двух плоскостях - применительно к адвокатуре в целом и применительно к деятельности каждого конкретного адвоката.
Применительно к адвокатуре в целом принцип независимости выражается в том, что органы государственной власти, местного самоуправления не вправе вмешиваться в деятельность, за исключением случаев, когда эта деятельность противоречит законодательству России. Кроме того, адвокат не может быть привлечен к какой-либо ответственности (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката) за выраженное им при осуществлении профессиональной деятельности мнение, если только вступившим в законную силу приговором не будет установлена виновность адвоката в преступном действии (бездействии).
В то же время в законе об адвокатуре предусмотрено несколько случаев, когда государство в лице своих органов и должностных лиц принимает непосредственное участие в организации и деятельности адвокатуры. Это, в частности, следующие случаи:
1. финансирование деятельности адвокатов, оказывающих юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно (п. 3 ст. 3 Закона об адвокатуре);
2. оплата помощи, оказываемой адвокатами по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда;