Статья 202. Злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами*(381)
2. Объект злоупотребления частных нотариусов и аудиторов полномочиями - общественные отношения, обеспечивающие интересы службы частного нотариата и аудита.
3. Состав преступления является специальной нормой по отношению к общей норме, предусмотренной ст. 201 УК РФ. Он имеет более узкую сферу действия - частный нотариат и частный аудит.
4. Нормативную базу состава преступления составляют: Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-I*(382) (далее - Основы законодательства о нотариате); Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 119-ФЗ "Об аудиторской деятельности"*(383) (далее - Закон об аудиторской деятельности); Методические рекомендации по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации, утвержденные приказом Минюста РФ от 15 марта 2000 г. N 91*(384) и др.
5. Нотариат в РФ призван обеспечивать защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации. Нотариальные действия в России совершают нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе или занимающиеся частной практикой (ст. 1 Основ законодательства о нотариате).
6. Статья 202 УК РФ распространяется только на частный нотариат. Злоупотребления, совершенные в системе государственного нотариата, расцениваются как должностные преступления, по гл. 30 УК РФ.
7. Под аудитом понимается предпринимательская деятельность по независимой проверке бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности организаций и индивидуальных предпринимателей (аудируемые лица) (ст. 1 Закона об аудиторской деятельности).
8. Объективная сторона преступления состоит в использовании частным нотариусом или частным аудитором своих полномочий вопреки задачам своей деятельности, если это деяние причинило существенный вред правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства.
9. Понятие использования своих полномочий приведено в анализе ст. 201 УК РФ.
10. Задачи частного нотариата, так же, как и нотариата государственного, - защита прав и законных интересов граждан путем совершения нотариальных действий от имени РФ.
11. Для выполнения этой задачи нотариус имеет право:
- совершать нотариальные действия в интересах физических и юридических лиц, обратившихся к нему (за установленными законом исключениями);
- составлять проекты сделок, заявлений и других документов, изготовлять копии документов и выписки из них, а также давать разъяснения по вопросам совершения нотариальных действий;
- истребовать от физических и юридических лиц сведения и документы, необходимые для совершения нотариальных действий (ст. 15 Основ законодательства о нотариате).
12. Обязанности нотариуса состоят в оказании физическим и юридическим лицам содействия в осуществлении их прав и защите законных интересов, разъяснении им прав и обязанностей, предупреждении о последствиях нотариальных действий, с тем чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована во вред им; в сохранении в тайне сведений, которые стали известны в связи с осуществлением профессиональной деятельности; в обязанности отказать в совершении нотариального действия в случае его несоответствия законодательству РФ или международным договорам (ст. 16 Основ законодательства о нотариате).
13. Нотариальные действия, которые может совершить нотариус, занимающийся частной практикой, точно перечислены в Основах законодательства РФ о нотариате; они включают в себя следующие нотариальные действия:
- удостоверение сделок;
- выдачу свидетельств о праве собственности на долю в общем имуществе супругов;
- наложение и снятие запрещения отчуждения имущества;
- свидетельство верности копий документов и выписок из них;
- свидетельство подлинности подписи на документах;
- свидетельство верности перевода документов с одного языка на другой;
- удостоверение факта нахождения гражданина в живых;
- удостоверение факта нахождения гражданина в определенном месте;
- удостоверение тождественности гражданина с лицом, изображенным на фотографии;
- удостоверение времени представления документов;
- передача заявления физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам;
- принятие в депозит денежных сумм и ценных бумаг;
- совершение исполнительных надписей;
- совершение протестов векселей;
- предъявление чеков к платежу и удостоверение неоплаты чеков;
- принятие на хранение документов;
- совершение морских протестов;
- обеспечение доказательств (ст. 35 Основ законодательства о нотариате).
14. Соответственно, использование своих полномочий частным нотариусом вопреки интересам своей деятельности может заключаться, например, в неразъяснении лицам последствий совершаемых действий, что повлекло причинение вреда; или в разглашении сведений о совершаемых нотариальных действиях, или в совершении действий, противоречащих закону (удостоверение фиктивной или недействительной сделки) и т.д.
15. Использование полномочий частным нотариусом вопреки интересам своей деятельности есть и в тех случаях, когда он совершает нотариальные действия, в совершении которых он должен был отказать на основании ст. 48 Основ законодательства о нотариате:
- при совершении действия, которое противоречит закону;
- если действие подлежит совершению другим нотариусом;
- когда нотариальное действие совершается в отношении заявителя - недееспособного гражданина либо представителя, не имеющего необходимых полномочий;
- при удостоверении сделки, совершаемой от имени юридического лица, которая противоречит целям, указанным в уставе или положении;
- при удостоверении сделки, не соответствующей требованиям закона;
- если документы, представленные для совершения нотариального действия, не соответствуют требованиям законодательства.
При наличии других признаков состава лицо должно быть привлечено к уголовной ответственности по ст. 202 УК РФ.
16. Использование частным нотариусом своих служебных полномочий для удостоверения сделки, заведомо для него направленной на легализацию (отмывание) денежных средств или иного имущества, полученных преступным путем, требует дополнительной квалификации по ст. 174, 174.1 УК РФ (п. 24 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 18 ноября 2004 г.).
Подробно этот вопрос рассмотрен в анализе составов легализации.
17. Целью аудита является выражение мнения о достоверности финансовой (бухгалтерской) отчетности аудируемых лиц и соответствия порядка ведения бухгалтерского учета законодательству РФ (ст. 1 Закона об аудиторской деятельности).
18. При проведении аудиторских проверок аудиторы вправе:
- самостоятельно определять формы и методы проведения аудита;
- проверять в полном объеме документацию, связанную с финансово-хозяйственной деятельностью аудируемого лица, а также фактическое наличие любого имущества, учтенного в этой документации;
- получать у должностных лиц (аудируемого лица) разъяснения в устной и письменной форме по возникшим в ходе аудиторской проверки вопросам;
- отказаться от проведения аудиторской проверки или от выражения своего мнения о достоверности финансовой (бухгалтерской) отчетности в аудиторском заключении в случаях непредставления аудируемым лицом всей необходимой документации; выявления в ходе аудиторской проверки обстоятельств, оказывающих либо могущих оказать существенное влияние на мнение аудиторской организации или индивидуального аудитора о степени достоверности финансовой (бухгалтерской) отчетности аудируемого лица;
- осуществлять иные права, вытекающие из существа правоотношений, определенных договором оказания аудиторских услуг, и не противоречащие законодательству РФ (п. 1 ст. 5 Закона об аудиторсаой деятельности).
19. К обязанностям аудиторов при проведении аудита закон относит:
- осуществление аудиторской проверки в соответствии с законами РФ;
- предоставление по требованию аудируемого лица необходимой информации о требованиях законодательства РФ, касающихся проведения аудиторской проверки, а также о нормативных актах РФ, на которых основываются замечания и выводы аудиторской организации или индивидуального аудитора;
- передача в установленный срок аудируемому лицу и (или) лицу, заключившему договор оказания аудиторских услуг, аудиторского заключения;
- обеспечение сохранности документов, получаемых и составляемых в ходе аудиторской проверки, неразглашение их содержания без согласия аудируемого лица и (или) лица, заключившего договор оказания аудиторских услуг, за исключением установленных законов случаев;
- осуществлять иные обязанности, вытекающие из существа правоотношений, определенных договором оказания аудиторских услуг, и не противоречащие законодательству РФ (п. 2 ст. 5 Закона об аудиторской деятельности), например, обязанность хранить аудиторскую тайну (ст. 8 Закона об аудиторской деятельности).
20. Конкретно использование частным аудитором своих полномочий вопреки задачам своей деятельности может выражаться, например, в разглашении ставших известными в ходе проверки сведений о физическом или юридическом лице, искажении (фальсификации) результатов аудита в аудиторском заключении и т.д.
21. Состав преступления - материальный; в результате деяния должен быть причинен существенный вред правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства (его понятие дано в анализе ст. 201 УК РФ).
22. Субъективная сторона злоупотребления полномочиями характеризуется только прямым умыслом.
23. Обязательным признаком субъективной стороны выступает хотя бы одна из двух возможных специальных целей:
1) цель извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц;
2) цель нанесения вреда другим лицам.
24. Субъект преступления - специальный. Им выступает частный нотариус или частный аудитор.
25. Частный нотариус - это гражданин России, имеющий высшее юридическое образование, прошедший стажировку сроком не менее одного года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой, сдавший квалификационный экзамен, имеющий лицензию на право нотариальной деятельности, назначенный на должность в установленном законом порядке. Частный нотариус обладает равными правами и несет одинаковые обязанности с государственными нотариусами; оформленные ими документы имеют одинаковую юридическую силу. Нотариус, занимающийся частной практикой, должен быть членом нотариальной палаты (ст. 2 Основ законодательства о нотариате).
26. Частный аудитор - физическое лицо, отвечающее квалификационным требованиям, установленным уполномоченным федеральным органом, и имеющее квалификационный аттестат аудитора (ст. 3 Закона об аудиторской деятельности).
27. В ч. 2 ст. 202 УК РФ предусмотрены квалифицирующие признаки к преступлению, предусмотренному в ч. 1 статьи: совершение деяния в отношении заведомо несовершеннолетнего, т.е., лица, которому не исполнилось 18 лет, или недееспособного лица.
28. Недееспособное лицо - это лицо, которое вследствие психического расстройства не может понимать значения своих действий или руководить ими. Виновный должен осознавать факт несовершеннолетия или недееспособности потерпевшего.
Статья 203. Превышение полномочий служащими частных охранных или детективных служб*(385)
2. Объект превышения полномочий служащими частных охранных или детективных служб - общественные отношения, обеспечивающие интересы службы в названных структурах - частных охранных или детективных службах.
3. Нормативную базу к статье составляют: Закон о детективной деятельности; Постановление Правительства РФ от 14 августа 2002 г. N 600 "Об утверждении Положения о лицензировании негосударственной (частной) охранной деятельности и о лицензировании негосударственной (частной) сыскной деятельности"*(386) и др.
4. Частная детективная и охранная деятельность определяется в законе 1992 г. как оказание на возмездной договорной основе услуг физическим и юридическим лицам предприятиями, имеющими специальное разрешение (лицензию) органов внутренних дел, в целях защиты законных прав и интересов своих клиентов (ст. 1).
5. При этом частная детективная (сыскная) деятельность может включать в себя:
- сбор сведений по гражданским делам на договорной основе с участниками процесса;
- изучение рынка, сбор информации для деловых переговоров, выявление некредитоспособных или ненадежных деловых партнеров;
- установление обстоятельств неправомерного использования в предпринимательской деятельности фирменных знаков и наименований, недобросовестной конкуренции, а также разглашения сведений, составляющих коммерческую тайну;
- выяснение биографических и других характеризующих личность данных об отдельных гражданах (с их письменного согласия) при заключении ими трудовых и иных контрактов;
- поиск без вести пропавших граждан;
- поиск утраченного гражданами или предприятиями, учреждениями, организациями имущества;
- сбор сведений по уголовным делам на договорной основе с участниками процесса. В течение суток с момента заключения контракта с клиентом на сбор таких сведений частный детектив обязан письменно уведомить об этом лицо, производящее дознание, следователя, прокурора или суд, в чьем производстве находится уголовное дело (ст. 3 Закона о детективной деятельности).
6. Частная охранная деятельность состоит:
- в защите жизни и здоровья граждан;
- в охране имущества (в том числе при его транспортировке), находящегося в собственности, во владении, в пользовании, хозяйственном ведении, оперативном управлении или доверительном управлении на законном основании;
- в проектировании, монтаже и эксплуатационном обслуживании средств охранно-пожарной сигнализации;
- в консультировании и подготовке рекомендаций клиентам по вопросам правомерной защиты от противоправных посягательств;
- в обеспечении порядка в местах проведения массовых мероприятий (ст. 3 Закона о детективной деятельности).
7. Объективная сторона преступления включает превышение руководителем или служащим частной охранной или детективной службы полномочий, предоставленных им в соответствии с лицензией, вопреки задачам деятельности, если это деяние совершено с применением насилия или с угрозой его применения.
8. Под превышением лицом полномочий следует понимать явный выход его за пределы компетенции, которой он наделен в соответствии с полученной лицензией; совершение им таких действий, на производство которых лицо не имеет права.
9. Конкретно превышение по ст. 203 УК РФ может выражаться, например, в оказании услуг, которые запрещены частным охранным или сыскным организациям, в применении специальных средств или оружия без оснований и т.д.
10. Так, в сфере деятельности частного детектива существуют следующие ограничения, преодоление которых, при наличии других признаков ст. 203 УК РФ, может быть преступно. Им запрещено, в числе прочего:
- скрывать от правоохранительных органов ставшие им известными факты готовящихся или совершенных преступлений;
- собирать сведения, связанные с личной жизнью, с политическими или религиозными убеждениями отдельных лиц;
- прибегать к действиям, посягающим на права и свободы граждан;
- совершать действия, ставящие под угрозу жизнь, здоровье, честь, достоинство и имущество граждан;
- фальсифицировать материалы или вводить в заблуждение клиента;
- разглашать собранную информацию, использовать ее в каких-либо целях вопреки интересам своего клиента или в интересах третьих лиц и др. (ст. 7 Закона о детективной деятельности).
11. Выход за пределы названных выше запретов может влечь для виновных лиц уголовную ответственность по другим статьям УК РФ, например, по ст. 137 (нарушение неприкосновенности частной жизни), ст. 138 (нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений), ст. 183 (незаконные получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну) и другим статьям УК РФ.
12. Превышение полномочий преступно и подпадает под ст. 203 УК РФ только если совершено одним из двух указанных в законе способов: с насилием или угрозой его применения.
13. Насилие по ч. 1 ст. 203 УК РФ включает в себя максимально причинение средней тяжести вреда здоровью человека.
14. Угроза по своему содержанию может выражаться в угрозах причинения вреда здоровью любой тяжести, в угрозах совершения насильственных половых преступлений или в угрозе убийством.
15. Состав преступления - формальный.
16. Субъективная сторона превышения полномочий характеризуется только прямым умыслом.
17. Субъект преступления - руководитель или служащий частной охранной или детективной службы (частный охранник, частный детектив).
18. Частный детектив - это гражданин РФ, достигший возраста 21 года, не имеющий судимости за совершение умышленных преступлений, получивший в установленном законом порядке лицензию на частную сыскную деятельность и выполняющий услуги по частному сыску, определенные в законе (ст. 4, 6 Закона о детективной деятельности).
19. Частный охранник - гражданин РФ, достигший восемнадцати лет, не имеющий судимости за совершение умышленного преступления, который работает по трудовому договору, оказывая охранные услуги, и его трудовая деятельность регулируется Трудовым законодательством.
20. Понятие руководителя совпадает с понятием лица, выполняющего управленческие функции в коммерческой или иной организации, и выше анализировалось.
21. В ч. 2 ст. 203 УК РФ предусмотрен квалифицирующий признак к преступлению, предусмотренному в ч. 1 статьи: причинение тяжких последствий. Их понятие анализировалось в ст. 201 УК РФ.
Статья 204. Коммерческий подкуп*(387)
2. Объект злоупотребления полномочиями - общественные отношения, обеспечивающие интересы службы в коммерческих и иных организациях.
3. Нормативная база к статье: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 10 февраля 2000 г. N 6 "О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе".
4. В ст. 204 УК РФ предусмотрено два самостоятельных, корреспондирующих друг другу, преступных деяния: незаконная передача лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации, вознаграждения и незаконное его получение указанным лицом.
5. Преступления объединяет предмет: незаконное вознаграждение в точно определенных в законе формах, носящих в любом случае только материальный характер.
Предметы или услуги нематериального характера, например, позитивная или негативная заметка в прессе, вступление в половую связь, способствование поступлению в вуз и т.п., не могут выступать предметом ст. 204 УК РФ.
6. Видами незаконного вознаграждения по ст. 204 УК РФ выступают:
1) деньги (в любой валюте);
2) ценные бумаги;
3) иное имущество;
4) услуги имущественного характера.
7. Понятия денег, ценных бумаг, имущества выше неоднократно анализировались; они близки к традиционным гражданско-правовым понятиям.
8. Под услугами имущественного характера Пленум Верховного Суда РФ от 10 февраля 2000 г. понимает услуги, оказываемые безвозмездно, но подлежащие оплате (предоставление туристических путевок, ремонт квартиры, строительство дачи и т.п.) (п. 9).
9. Объективная сторона по ч. 1 ст. 204 УК РФ состоит в двух самостоятельных формах, различающихся по предмету:
1) в незаконной передаче лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации, вознаграждения в виде денег, ценных бумаг, иного имущества;
2) в незаконном оказании этому лицу услуг имущественного характера.
И то, и другое осуществляется ради совершения лицом, выполняющим управленческие функции, действий (бездействия) в интересах дающего в связи с занимаемым этим лицом служебным положением.
10. Под передачей вознаграждения следует понимать его вручение управленцу любым способом: лично, через посредников, посредством использования почтовых услуг и т.д.
11. Оказание услуг имущественного характера есть тогда, когда лицо безвозмездно оказывает управленцу подлежащие оплате услуги, которые могут быть осуществлены в России в законном порядке, т.е. не относятся к запрещенной деятельности.
Соответственно, оказание платных сексуальных услуг (проституция) не подпадает под понятие этой формы объективной стороны, поскольку подобная деятельность в России не относится к числу легальных.
12. И передача вознаграждения, и оказание услуг имущественного характера должны носить незаконный характер, т.е. они не предусмотрены или прямо запрещены учредительными документами той организации, в которой занимает должность лицо, принимающее вознаграждение, и (или) заключенным с ним договором (контрактом).
13. Деяние в любой форме совершается лицом для получения ответного действия (бездействия) со стороны управленца. Необходимо устанавливать, какие конкретные действия (бездействие) должно было совершить лицо, выполняющие управленческие функции в коммерческой или иной организации, в интересах дающего. При этом указанные действия (бездействие) обязательно должны быть связаны с занимаемым управленцем служебным положением (например, они могут входить в его компетенцию, или он может их совершить благодаря возможностям, открываемым занимаемой должностью).
14. Эти действия могут быть как законными, так и незаконными, в том числе - преступными. Последнее требует дополнительной квалификации как действий лица, которое эти действия совершает, так и лица, участвующего в преступлении в качестве соучастника (подстрекателя, организатора или пособника).
15. Под интересами дающего следует понимать как законные, так и незаконные интересы самого передающего вознаграждение, организации или лиц, которых он представляет.
16. По ст. 204 УК РФ наказуем только подкуп, т.е. достижение договоренности о передаче-получении вознаграждения должно состояться до момента совершения действий в интересах дающего. Сама передача вознаграждения может быть осуществлена и позже, уже после совершения обусловленных действий.