Материал: Kotlyarova_V_V_Alternativnye_sposoby_uregulirovania_2021

как переговоры участников конфликта при участии и под руководством независимого посредника, не имеющего полномочий принимать обязательных для сторон решений, как процесс поиска сторонами совместного решения проблемы при содействии третьего незаинтересованного лица и т.д.34

Кее основным преимуществам можно отнести оперативность

иупрощенность проведения процедуры, относительно не большие затраты (в сравнении с судебными расходами), самостоятельное определение пределов конфиденциальности, сохранение деловых партнерских отношений.

Принципами медиации выступают те основополагающие начала, на которых базируется и в соответствии с которыми осуществляется альтернативная процедура. Первым из них является принцип добровольности, заключающийся в том, что вся процедура медиации осуществляются по воле ее участников, исключая ка- кое-либо принуждение извне. Любая из сторон вправе отказаться от медиации и выйти из нее. Согласие с результатом примирительной процедуры также носим добровольный характер. Второй принцип сотрудничества и равноправия сторон заключается в стремлении участников конфликта к содействию друг другу для достижения конечного результата и отсутствии каких-либо процедурных преимуществ у одной стороны перед другой. В отличие от процессуального принципа состязательности здесь стороны не доказывают свои требования и возражения, а совместно вырабатывают конструктивное решение. Но по аналогии с принципом процессуального равноправия стороны имеют равные возможности на совершение процедурных действий, например, выбор медиатор,

34 См. подробнее: Решетникова И., Колясникова Ю. Медиация и арбитражный процесс // Арбитражный и гражданский процесс. 2007. № 5. С. 21; Черемных И.Г. Перспективы участия нотариуса в процедурах медиации // Право и политика. 2007. № 3. С. 24; Ситникова О.В. К вопросу о проведении процедуры медиации с участием нотариуса // Нотариус. 2008. № 5. С. 27 и др.

26

определение порядка проведения процедуры, выражение своей позиции, право на индивидуальные беседы с посредником, участие в разработке условий соглашения и т.д. В соответствии с принципом нейтральности и беспристрастности медиатора стремится к независимому и справедливому отношению к сторонам и обеспечивает им равное право на участия в процедуре. В случае отсутствия или невозможности сохранения беспристрастности медиатор должен отказаться от ведения примирительной процедуры. Отсутствие заинтересованности посредника в конфликте также выступает важным фактором (раскрытие медиатором существующих или потенциальных интересов в конфликте). Согласно принципу конфиденциальности вся информация, относящаяся к процедуре медиации, не подлежит разглашению, за исключением установленных законов случаев и случаев, если стороны не договорились об ином. В связи с этим законодатель наделил медиатора свидетельским иммунитетом (ч. 3 ст. 69 ГПК РФ, ч. 5.1. ст. 56 АПК РФ, ч. 3 ст. 51 КАС РФ), однако, по договоренности сторон он вправе разгласить сведения, ставшие ему известными при проведении процедуры медиации в определенных случаях. По общему правилу медиатор не вправе разглашать ход и результаты медиации, если на это нет разрешения всех сторон или если этого не требует закон. Медиатор не вправе раскрывать информацию, полученную от одной из сторон, противоположной в случае отсутствия на это согласия первой. В силу гибкости и добровольности процедуры медиации в отношении правил конфиденциальности закон предоставляет сторонам возможность разработать их самим, договориться заранее с медиатором или принять уже предлагаемые офисом. За нарушение принципа конфиденциальности ст. 17 Закона о медиации предусмотрена гражданско-правовая ответственность медиаторов. В то же время, представляется, что в целях усиления мер было бы целесообразным введение в том числе и дисциплинарной ответственности.

27

В юридической литературе насчитывается множество оснований для классификации медиации по видам35, но наиболее значимым представляется ее деление в зависимости от момента проведения на внесудебную и судебную, что, в частности, закреплено в Законе о медиации. Так, медиация может быть применима как во внесудебном порядке, так и в рамках судебного процесса в любой момент до принятия судом решения по делу. К внесудебной медиации стороны обращаются исключительно по собственной инициативе и выбирают медиатора или провайдера из предложенных на открытом рынке медиативных услуг. Судебная медиация имеет место, если дело уже возбуждено судом. На этапе подготовки дела судья принимает меры к примирению сторон, разъясняя им право обратиться к примирительным процедурам, в частности, к медиации. Законом установлено право суда отложить судебное разбирательство на срок до двух месяцев, если стороны решили прибегнуть к рассматриваемой процедуре в гражданском судопроизводстве (ст. 169 ГПК РФ, ст. 158 АПК РФ). По правилам административного судопроизводства в этом случае суд приостанавливает производство по делу (ст. 137 КАС РФ).

Медиации применима в отношении широкого спектра правовых споров (для оценки применимости процедуры для урегулирования того или иного спора выработано понятие «медиабельность» спора). Так, в первую очередь, споры, возникающие в частноправовой сфере – это основная область применения медиации, где она наиболее перспективна, т.е. споры, возникающие из гражданских, семейных, трудовых, жилищных, земельных, экологических и иных правоотношений, экономические споры и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономи-

35 Калашникова С.И. Медиация в сфере гражданской юрисдикции: дис. … канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2010. С. 15, 20.

28

ческой деятельности (п. 1 ч. 1 ст. 22 ГПК РФ, ч. 1 ст. 27 АПК РФ). Во-вторых, регламентирована также и возможность урегулирования с помощью медиации споров, возникающих из административных и иных публичных правоотношений (ч. 2 ст. 1 Закона о медиации).

Вто же время, есть ряд исключений, когда указанная процедура не применима. Так, немедиабельными признаются коллективные трудовые споры, споры, возникающие из гражданских, административных и иных публичных правоотношений, в том числе

иэкономические споры, если они затрагивают или могут затронуть права и законные интересы третьих лиц, не участвующих в процедуре медиации, или публичные интересы (ч. 5 ст. 1 Закона о медиации). Стоит согласиться с мнением о неудачно выбранной нормативной формулировке в отношении коллективных трудовых споров с точки зрения юридической техники, поскольку из буквального толкования можно понять, что по данным спорам медиация вовсе не применима, что не соответствует действительности и истинной позиции законодателя. Так, для урегулирования коллективных трудовых споров применяются примирительные процедуры, прямо предусмотренные отраслевым (трудовым) законодательством, и во избежание конкуренции правовых норм законодатель вполне обоснованно исключил указанную категорию споров из сферы действия Закона о медиации36.

Внастоящее время в России медиация по уголовным делам не применяется, но в зарубежных странах такой опыт уже имеется («восстановительное правосудие»). В литературе можно встретить упоминания о редких случаях применения уголовно-правовой медиации в отдельных регионах по делам несовершеннолетних (пра-

36 Комментарий к Федеральному закону «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» (постатейный) / отв. ред. С.К. Загайнова, В.В. Ярков. М.: Инфотропик Медиа, 2012. [Электронный ресурс]. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».

29

вовой основой выступили ст. 76 УК РФ и ст. 25 УПК РФ). Однако российский законодатель не стал регламентировать медиацию по уголовным делам ни на уровне УПК РФ, ни на уровне специализированного закона (предположительно из-за необходимости выделения значительных бюджетных средств на создание инфраструктуры медиации, ее применение, развитие и популяризацию дабы указанный институт не остался только «на бумаге», исходя из уже имеющегося не совсем удачного опыта ряда постсоветских стран)37.

Применение процедуры медиации осуществляется на основании соглашения сторон. Медиативная оговорка есть условие об урегулировании при участии посредника (медиатора) с помощью процедуры медиации, включаемое в текст договора между сторонами (указывается в основном договоре или в отдельном соглашении).

На законодательном уровне различают соглашение о применении процедуры медиации и соглашение о проведении процедуры медиации. Первое может быть заключено сторонами до или после возникновения спора и фиксирует намерение об его урегулировании с помощью процедуры медиации. Второе соглашение представляет значимость для исчисления определенных сроков, поскольку с момента его заключения начинается проведение медиации. Так, с этого момента отсчитывается двух месячный срок проведения процедуры, но в исключительных случаях он может быть продлен до 180 дней при наличии обоюдного согласия сторон и медиатора. Но в случае рассмотрения спора государственным судом или третейским судом (до начала процедуры медиации), срок в любом случае не может составлять более двух месяцев. Также на период проведения процедуры медиации приостанавливается течение срока исковой давности (ст. 202 ГК РФ, п. 4 ст. 7 Закона

37 Альтернативное разрешение споров: учебник / под ред. Е.А. Борисовой. М.: Городец, 2019. С. 271–272 (автор параграфа 2.5 Л.В. Головко).

30