Материал: 197

ные с судимостью»11. Соответственно судимость возможна тогда, когда назначается какой-либо вид наказания. В нашем случае лицо от наказания освобождается, следовательно, если оно после заключения брака с потерпевшей вскоре разведется и снова совершит аналогичное преступление, суду следует его считать как лицо, впервые совершившее это деяние.

В соответствии с примечанием к ст. 134 УК РФ (в отличие от ст. 801 УК РФ) освобождение лица от наказания возможно при совокупности отпадения общественной опасности лица и совершенного им деяния, что, на наш взгляд, спорно, поскольку при вступлении в брак с потерпевшим общественная опасность деяния может сохраняться.

При установлении уголовной ответственности за половое сношение (и иные действия сексуального характера) с лицом, не достигшим шестнадцатилетнего возраста, законодатель исходил из того, что потерпевший в силу психологической незрелости в полной мере не осознает характера совершаемых с ним действий, а также их физических, нравственных, психологических, социальных и иных последствий: лишение подростка детства и отрочества, торможение личностного развития, сокращение его социальных перспектив, препятствие получению образования и т.д. Соответственно подросток выступает жертвой осознанных и волевых действий совершеннолетнего. В связи с этим обширная практика освобождения практическими работниками правоохранительных органов лиц, привлеченных к уголовной ответственности по ст. 134 УК РФ, за примирением с потерпевшим (либо вследствие деятельного раскаяния) считаем ошибочной, вследствие того, что примирение с такими несовершеннолетними в принципе невозможно12.

Полагаем, поэтому законодатель попытался прийти к компромиссу с практикой, по применению ст. 134 УК РФ, и, чтобы впредь избежать подобных нарушений (освобождения за примирением сторон, в связи с деятельным раскаянием), регламентировал освобождение от наказания в связи с вступлением в брак с по-

11 Уголовный кодекс Российской Федерации от 13 июня 1996 г. // Рос. газета.

1996. 18 июня.

12 См.: Отчет Судебного департамента при Верховном Суде Российской Федерации. Форма № 10.3; Отчет Управления судебного департамента при Омском областном суде. Форма № 10.3 за 2007 – 2011 гг.

16

терпевшим (примечание рассматриваемой статьи). Однако это было сделано не совсем удачно. Данное примечание не только противоречиво, но и может послужить поводом к различного рода злоупотреблениям, созданию негативного прецедента, нарушению прав несовершеннолетних13. На основании изложенного, целесообразно исключить из ст. 134 УК РФ рассматриваемое примечание, а обстоятельство, связанное с вступлением в брак с потерпевшим, использовать, возможно, как смягчающее вину обстоятельство (закрепить в ст. 61 УК РФ). Возможно, этот подход будет способствовать предупреждению аналогичного рода преступлений, восстановлению социальной справедливости, обеспечению охраны половой свободы и половой неприкосновенности лиц, не достигших шестнадцатилетнего возраста.

В научной среде в настоящее время ведется спор о дополнительном, обязательном условии применения ст. 134 УК РФ – это половая зрелость лица, не достигшего шестнадцатилетнего возраста.

Так, профессор М.П. Клейменов в своих выступлениях отмечает, что теперь нет возможности привлекать к уголовной ответственности за половое сношение с лицом, не достигшим шестнадцатилетнего возраста, но достигшего половой зрелости.

Нам представляется иная точка зрения. Если следовать букве закона, то эти условия должны учитываться вместе, поэтому если даже лицо достигло половой зрелости, но не достигло шестнадцатилетнего возраста, необходимо привлекать к уголовной ответственности. Та же ситуация, если лицо достигло шестнадцати лет, но не достигло половой зрелости, то привлекаем к уголовной ответственности. То есть законодатель предоставил правоприменителю не сужать, а расширять возможность применения ст. 134 УК РФ.

Часть 4 ст. 134 УК РФ предусматривает ответственность за совершение деяний, закрепленных в ч. 1 – 3 этой же статьи, в отноше-

13 Если учитывать примечание к ст. 134 УК РФ, то логично будет предложить включить примечание, например к ст. 158 УК РФ, которое позволяло бы освобождать от наказания в связи с призывом в вооруженные силы. Подобных примечаний можно ввести в половину статей уголовного закона, однако все это подпадает под изменение обстановки (ст. 801 УК РФ) и выделять из нее частные основания в отдельные статьи особенной части нецелесообразно и нелогично. Тем более, что, не обладая признаком устойчивости, примечание к ст. 134 УК РФ (хотя формально и содержит изменения в обстановке) не соответствует правилу применения освобождения от наказания в связи с изменением обстановки.

17

нии двух или более лиц. На сегодняшний день ни законодатель, ни Пленум Верховного Суда РФ не дали никаких разъяснений, когда мы квалифицируем содеянное по ч. 4 ст. 134 УК РФ, а именно: когда половое сношение совершено: одновременно в отношении двух или более лиц, либо в разное время? Полагаю, что промедление в разъяснении или уточнении данного квалифицирующего признака может привести к ошибкам в правоприменительной деятельности.

В примечании рассматриваемой статьи, кроме специального вида освобождения от наказания, законодатель закрепил новое для нашего УК РФ положение, позволяющее не применять наказание, связанное с лишением свободы, если разница возраста между подсудимым

ипотерпевшей составляет менее четырех лет. Представляется, что данная идея была заимствована у европейской правовой семьи, при том непонятно зачем. Считаю, что это правило скорее может породить проблемы в правоприменительной деятельности, нежели принести пользу.

Согласно ст. 135 УК РФ лицо привлекается к ответственности за совершение развратных действий без применения насилия в отношении лица, не достигшего шестнадцатилетнего возраста и половой зрелости. Напрашивается вопрос: как квалифицировать действия лица, который совершает развратные действия с применением насилия? Полагаю, что данную проблему возможно разрешить, если в содержание рассматриваемой статьи ввести квалифицированный состав, предусматривающий ответственность за совершение развратных действий с угрозой применения насилия или с применением насилия.

Если сравнить содержание ст. 240 и 241 УК РФ, то можно проследить логическое несоответствие, связанное с определением возрастных критериев несовершеннолетних потерпевших. Непонятно, почему в ст. 241 УК РФ законодатель провел разделение потерпевшего по взрасту на малолетнего и несовершеннолетнего, а в ст. 240 УК РФ такого нет. Аналогичная ситуация складывается и со ст. 242

ип. «а» ч. 2 ст. 2421 УК РФ. То есть в специальной норме (ст. 2421 УК РФ) имеется квалифицирующий признак «в отношении лица, не достигшего четырнадцатилетнего возраста», а в общей норме нет.

Существует и явная проблема с определением субъекта преступления по ст. 2421 УК РФ. В предыдущей редакции законодателем закреплялось верное правило, что совершить преступление, связан-

18

ное с изготовлением и оборотом материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних может только восемнадцатилетнее лицо. Сегодня такого правила нет, следовательно, можно предположить, что несовершеннолетний (достигший шестнадцати лет) может совершить подобное преступление. Это не логично и противоречит общему подходу законодателя, который прослеживается, например, в ст. 242, 2422 УК РФ и др.

Целесообразно посоветовать законодателю привести в соответствие рассматриваемые составы преступлений согласно возрастному критерию.

Учитывая вышеизложенное, следует отметить, что в действующем УК РФ, а также в рассматриваемых изменениях, внесенных в него, имеются и позитивные моменты (в целом усиление уголовноправового воздействия на педофилию), однако с целью оптимизации уголовного законодательства считаем необходимым обратить внимание на негативные тенденции его развития.

1.3. Некоторые вопросы разграничения преступлений, связанных с педофилией

Основная квалификационная проблема относительно применения ст. 134 и 135 УК РФ на практике сводится к разграничению данных преступлений от смежных составов14.

Половое сношение и иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим 16-летнего возраста (ст. 134 УК РФ), тесно граничат с насильственными половыми преступлениями, предусмотренными ст. 131 и 132 УК РФ. От изнасилования данный состав преступления отличается следующими признаками:

1) потерпевшим является лицо как женского, так и мужского пола, которому на момент вступления в сексуальный контакт со взрослым не исполнилось 16 лет, в отличие от изнасилования, где потерпевшим является несовершеннолетнее лицо (п. «д» ч. 2 ст. 132 УК РФ), либо не достигшее 14-летнего возраста (п. «в» ч. 3 ст. 132 УК РФ) лицо женского пола;

14 См.: Симиненко А.Н., Пестерева Ю.С., Шагланова А.Н. Уголовно-правовая характеристика ненасильственных половых преступлений против несовершеннолетних: Учебно-практическое пособие. Омск: Омская юридическая академия, 2012.

С. 85-88.

19

2)субъектом может быть как лицо женского, так и мужского пола, достигшее 18-летнего возраста. Субъектом же изнасилования может быть только лицо мужского пола, достигшее к моменту совершения преступления 14-летнего возраста (ч. 2 ст. 20 УК РФ);

3)со стороны виновного лица отсутствует насилие – а при изнасиловании объективная сторона предполагает активное физическое или психическое насилие со стороны субъекта.

Рассматриваемый состав преступления отличается также от насильственных действий сексуального характера:

1)половое сношение и иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим 16-летнего возраста, совершается с согласия потерпевшего лица, а насильственные действия сексуального характера совершаются вопреки или с игнорированием воли потерпевшего лица;

2)в диспозицию ст. 132 УК РФ не входит деяние в виде полового сношения.

Половое сношение и иные действия сексуального характера, со-

вершенные в отношении малолетних, подпадают под действие ст. 134 УК РФ лишь в том случае, если совершены добровольно, по согласию самого потерпевшего. Однако весьма часто имеют место ситуации, когда согласие малолетнего потерпевшего на гомосексуальный контакт, иные подобные действия стало результатом физического насилия или угрозой его применения, а в некоторых случаях – просто обмана, введения в заблуждение.

Гомосексуальный контакт в этих случаях внешне выглядит добровольным. Но эти действия необходимо квалифицировать не по ст. 134 УК РФ, а рассматривать как насильственные действия гомосексуального характера по признаку использования беспомощного состояния потерпевшего и квалифицировать по ст. 132 УК РФ, так как согласие в данном случае не может признаваться действительным. Беспомощное состояние – это состояние потерпевшего, в силу которого он на момент посягательства лишен возможности принимать меры к самосохранению из-за того, что не осознает окружающую обстановку, либо не понимает характера и значения совершаемого в отношении его деяния, либо не может оказать виновному сопротивления или иным путем избежать опасности и не способен по собственной воле выйти из этого состояния. Эти признаки беспомощного состояния в своих сущностных характеристиках, безуслов-

20