Идентификация необходима для обеспечения тайны связи и исключения доступа к ней третьих лиц не только при заключении договора, но и при обслуживании абонентов (пользователей) в процессе его исполнения. В том числе и для этих целей операторы связи обязаны обеспечивать актуальность информации об абонентах и оказанных им услугах в своих базах (п. 12 постановления Правительства РФ от 27.08.2005 г. № 538).
Взаимосвязь поставщика услуг и пользователя коммуникационными услугами также состоит в доступности таких сведений для самого поставщика услуг. Как следует из п. 3 ст. 63 Федерального закона «О связи», доступ к сведениям, относящимся к тайне связи, имеют только отдельные уполномоченные сотрудники оператора связи в целях исполнения договора об оказании услуг связи.
Интересным с точки зрения отношений пользователя и поставщика услуг является спор между ООО «Гугл» и пользователем электронной почты, который обнаружил, что демонстрируемая ему в сервисе электронной почты реклама соответствует содержанию его электронной переписки. В результате рассмотрения спора судебная коллегия пришла к выводу, что ООО «Гугл», размещая рекламу в сообщениях пользователя, руководствовался результатами мониторинга электронной корреспонденции пользователя, чем нарушил тайну его переписки Апелляционное определение Московского городского суда от 16.09.2015 г. по делу № 33-30344 // Справочная правовая система «КонсультантПлюс»..
Еще одним показательным примером вмешательства оператора связи в тайну связи его абонента является дело в отношении ОАО «МГТС» Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.05.2016 г. № 09АП-17574/2016 // Справочная правовая система «КонсультантПлюс». о передаче рекламному агентству сведений об оказанных абонентам телематических услугах связи (сведений о посещаемых интернет-страницах, IP-адресах, о поисковых запросах и пр.) для формирования профиля абонента и последующего направления рекламы (Soldatova, 2020:38). Вместе с тем представляется сомнительным, что вмененное ОАО «МГТС» правонарушение было рассмотрено с точки зрения разглашения персональных данных абонентов, но не рассматривалось судом как нарушение их тайны связи.
Таким образом, взаимодействие поставщиков коммуникационных услуг с пользователями услуг складывается в двух основных направлениях: защита сведений, составляющих тайну связи, путем защиты коммуникационной инфраструктуры, предоставления доступа к информации, составляющей тайну связи, только пользователям таких услуг и сервисов после их идентификации, и ограничение доступа к таким сведениям самого оператора (его сотрудников).
Заключение
Право на тайну связи является одним из основных прав в современном информационном обществе. Несмотря на это, объем тайны связи законодательно не закреплен, что вызывает множество споров по этому поводу. Более того, технологии передачи информации развиваются, что еще больше увеличивает число спорных вопросов.
Фактически содержание тайны связи сейчас определено судебной практикой и в него входит как содержание соединений, так и сведения о них. Вместе с тем появляется все больше сторонников узкого подхода к тайне связи, выступающих за то, что собственно тайну связи составляет лишь содержание соединений. В том числе это объясняется необходимостью преодоления существующих законодательных барьеров для развития инноваций, data-технологий и цифровых сервисов.
Тайна связи является многогранным институтом с точки зрения отношений между разными субъектами. Кроме традиционных субъектов, обеспечивающих тайну связи как профессиональную тайну, к которым можно отнести операторов связи, с развитием информационных технологий и коммуникационных услуг свое место в правоотношениях, возникающих по поводу тайны связи, заняли организаторы распространения информации в сети «Интернет». Вместе с тем различие в подходах законодателя к обязанностям таких субъектов по защите тайны связи по сравнению с операторами связи, а также между организаторами сервисов обмена мгновенных сообщений и другими организаторами распространения информации в сети «Интернет» представляется спорным и требует унификации.
Тайна связи как конституционное право может быть ограничена. Как правило, такое ограничение происходит со стороны государства. Однако любое ограничение должно осуществляться в соответствии с законом, с законной целью и быть необходимым и соразмерным. Ограничение права на тайну связи допустимо на основании судебного решения и только теми государственными органами, чьи полномочия позволяют получать доступ к сведениям, составляющим тайну связи. Вместе с тем при соблюдении установленных Конституцией России условий ограничения права на тайну связи, издании соответствующих федеральных законов возможно расширение круга субъектов, имеющих доступ к тайне связи.
Большое количество спорных моментов в правовом регулировании тайны связи требует детальной проработки как на уровне теоретических подходов, так и в контексте практических интересов всех сторон правоотношений. И все это нам еще предстоит решить, чтобы построить если не «светлое будущее», то хотя бы нормально функционирующее цифровое общество.
Бнблнографическнй список / References
1. Barak, A. (2012) Proportionality. Constitutional Rights and their Limitations. Proportionality. Constitutional Rights and their Limitations. Cambridge University Press, available at: https://doi.org/10.1093/icon/mov028
2. Bendor, A. L. Sela, T., (2015) How proportional is proportionality? International Journal of Constitutional Law. 13(2), 530-544, available at: https://doi.org/10.1093/icon/mov028 Bogdanovskii, A. (2006) Mozhet li oshibat'sya Konstitutsionnyi sud? [Can the Constitutional Court be wrong?]. Zakonnost'. No. 8. 32-36. (in Russian).
3. Богдановский А. Может ли ошибаться Конституционный суд? // Законность. 2006. № 8. С. 32-36.
4. Bondar', N.S. (2005) Vlast' i svoboda na vesakh konstitutsionnogo pravosudiya: zashchita prav cheloveka Konstitutsionnym Sudom Rossiiskoi Federatsii [Power and freedom on the scales of constitutional justice: protection of human rights by the Constitutional Court of the Russian Federation]. Moscow, Justicinform Publ. (in Russian).
5. Бондарь Н. С. Власть и свобода на весах конституционного правосудия: защита прав человека Конституционным Судом Российской Федерации. М.: Юстицинформ. 2005. 592 с. Brunner, L. (2018) Digital communications and the evolving right to privacy. In M. Land, J. Aronson (eds.), New Technologies for Human Rights Law and Practice (217-242). Cambridge, Cambridge University Press. doi:10.1017/9781316838952.010 Chechetin, A. (2005) Ogranichenie tainy svyazi [Limiting the secrecy of communication]. Za- konnost'. (7), 38-40. (in Russian).
6. Чечетин А. Ограничение тайны связи // Законность. 2005. № 7. С. 38-40.
7. Dedov, D., Jakushev, M., Belov, S., Golovko, L., Bogush, G., Balytnikov, V., Soboleva, A., Sekretareva, N., Koroteev, K. (2018) Blokirovka Telegram v Rossii: kak obespechit' tainu perepiski? [Blocking Telegram in Russia: how to ensure privacy of correspondence?]. Zakon. (4), 18-28. (in Russian).
8. Дедов Д., Якушев М., Белов С., Головко Л., Богуш Г., Балытников В., Соболева А., Секретарева Н., Коротеев К. Блокировка Telegram в России: как обеспечить тайну переписки? // Закон. 2018. № 4. С. 18-28.
9. Drewry, L. (2016) Crime without culprits: why the European Union needs data protection, and how it can be balanced with the right to privacy. Wisconsin International Law Journal. Spring. 37 (1), available at: https://wilj.law.wisc.edu/issues/ (Accessed 02 March 2020). Gushev, M.E., Shuvalova, A.M. (2015) The restriction of constitutional rights of missing citizens. Historical and Social-educational idea.7(4),64-66. DOI:10.17748/2075
10. 9908.2015.7.4.064-066. (in Russian).
11. Гущев М.Е., Шувалова А.М. Ограничение конституционных прав граждан, пропавших без вести // Историческая и социально-образовательная мысль. 2015. Том 7. № 4. С. 64-66. DOI: 10.17748/2075-9908.2015.7.4.064-066.
12. Hoboken, J., Zuiderveen Borgesius, F. (2015) Scoping electronic communication privacy rules: data, services and values. Journal of Intellectual Property, Information Technology and E-Commerce Law. 6 (198), para 1, available at: https://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm? abstract_id=2777156 (Accessed 07 June 2020).
13. Kufleva, V.N., Kubrak, V.S. (2018) Problems of realization of the right for the mystery of correspondence in messengers: theoretical and komparativistsky aspects. Humanities, social- economic and social sciences. (10), 153-157. (in Russian).
14. Куфлева В.Н., Кубрак В.С. Проблемы реализации права на тайну переписки, в мессенджерах: теоретический и компаративистский аспекты // Гуманитарные, социально-экономические и общественные науки. 2018. № 10. С. 153-157.
15. Nevzgodina, E.L. (2012) Yuridicheskaya sushchnost' predstavitel'stva kak universal'noi i unikal'noi formy posrednichestva [The legal essence of representation as a universal and unique form of mediation]. Herald of Omsk University. Series «Law». 2 (31), 121-129. (in Russian). Невзгодина Е.Л. Юридическая сущность представительства как универсальной и уникальной формы посредничества // Вестник Омского университета. Серия «Право». 2012. № 2 (31). С. 121-129.
16. Papakonstantionou, V., Hert, P. (2011) The amended EU Law on ePrivacy and electronic communications after its 2011 implementation; new rules on Data protection, Spam, Data breaches and protection of intellectual property. The John Marshall Journal of Computer & Information Law, available at: https://repository.jmls.edu/jitpl/vol29/iss1/2/ (Accessed 10 June 2020).
17. Post, R.C. (2017) Data privacy and dignitary privacy: Google Spain, the right to be forgotten, and the construction of the public sphere. (April 15, 2017). Duke Law Journal. Forthcoming, Yale Law School, Public Law Research Paper. (598), available at: http://dx.doi.org/ 10.2139/ssrn.2953468. (Accessed 02 June 2020).
18. Rego, A.V., Matskevich, A.Yu. (2019) The problem of access of antitrust authorities to secrecy of communication. Russian competition law and economy. (3), 16-19. (in Russian).
19. Рего А.В., Мацкевич А.Ю. Проблема доступа антимонопольных органов к тайне связи // Российское конкурентное право и экономика. 2019. № 3. С. 16-19.
20. Soldatova, V.I. (2020) Protection of personal data in digital environment. Lex Russica. (2), 33-43. (in Russian).
21. Солдатова В.И. Защита персональных данных в условиях применения цифровых технологий // Lex russica. 2020. № 2. С. 33-43.
22. Tenishev, A.P. (2018) On antitrust cybercrimes, access to secret information and the digital special unit. Competition and Law Journal. (5), 14-20. (in Russian).
23. Тенишев А.П. Об антимонопольных киберпреступлениях, доступе к тайнам и цифровом спецподразделении // Конкуренция и право. 2018. № 5. С. 14-20.
24. Tereshhenko, L.K. (2016) Otdel'nye voprosy, voznikayushchie v sudebnoi praktike pri primenenii norm o taine svyazi [Certain issues arising in judicial practice when applying the rules on the secrecy of communication]. Kommentarii sudebnoipraktiki [Certain issues that arise in judicial practice when applying the rules on communication privacy. Commentary on judicial practice] Is. 21. In: Jaroshenko, K.B, Moscow, Institute of Legislation and Comparative Law under the Government of the Russian Federation: INFRA-M Publ. 145-153. (in Russian). Терещенко Л.К. Отдельные вопросы, возникающие в судебной практике при применении норм о тайне связи // Комментарий судебной практики. Вып. 21 / К.Б. Ярошенко, М.К. Белобабченко, А.Ф. Ефимов [и др.]; отв. ред. К.Б. Ярошенко. М.: Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации: ИНФРА-М, 2016. С. 145-153.
25. Zuiderveen Borgesius, F., Steenbruggen, W. (2018) The right to communications confidentiality in Europe: protecting trust, privacy, and freedom of expression. Theoretical Inquiries in Law, Forthcoming, available at: https://ssrn.com/abstract=3152014 (Accessed 17 May 2020). Vaipan, V.A., Egorova, M.A. (eds.) (2019) Pravovoe regulirovanie jekonomicheskih otnoshenij v sovremennyh uslovijah razvitija cifrovoj jekonomiki [Legal regulation of economic relations in modern conditions of digital economy development]. In: Vaipan V.A., Egorova M.A. Moscow, Justicinform Publ. (in Russian).
26. Правовое регулирование экономических отношений в современных условиях развития цифровой экономики / Отв. ред. Вайпан В.А., Егорова М.А. М.: Юстицин- форм. 2019. 376 с.