Требования новизны, предъявляемые в разных странах, отличаются друг от друга характеристикой массива информации, который учитывается при проверке новизны с целью обнаружения в нем раскрытого ранее обществу другим изобретателем идентичного изобретения.
Вподавляющем большинстве стран изобретение признается новым, если до даты его приоритета идентичное изобретение не было создано и раскрыто другим изобретателем неопределенному кругу лиц где-либо в мире. Это самый высокий уровень требований, предъявляемых при проверке новизны (абсолютная мировая новизна).
Внекоторых странах применяется менее требовательный подход к оценке новизны. Изобретение признается новым, если до даты его приоритета идентичное изобретение не было создано и раскрыто другим изобретателем неопределенному кругу лиц на территории этих стран (локальная новизна).
Вотдельных странах изобретение признается новым, если до даты его приоритета идентичное изобретение не было создано и раскрыто другим изобретателем неопределенному кругу лиц где-либо в мире, но в определенной области техники.
Если установлено, что изобретение не ново, как правило, можно говорить о "параллельном" творчестве двух изобретателей.
Знания (массив информации), принимаемые во внимание при проверке новизны, называются
известным уровнем техники. Поэтому часто говорят, что изобретение является новым, если оно не является частью известного уровня техники <1>.
--------------------------------
<1> Изобретая будущее. Сер. "Интеллектуальная собственность для бизнеса". N 3. Введение в тему "Патенты для малых и средних предприятий" // Всемирная организация интеллектуальной собственности. С. 26 (сайт ВОИС в сети "Интернет" - www.wipo.int/publications).
Понятие "уровень техники" в патентном праве не связано с уровнем развития техники или технических достижений, принимаемых во внимание при проверке новизны.
Под известным уровнем техники понимаются знания, доступные неопределенному кругу лиц на определенную дату. Такой датой практически во всех странах мира является дата приоритета изобретения, которая обычно устанавливается по дате подачи заявления о выдаче патента в национальное или региональное патентное ведомство. В знания, доступные неопределенному кругу лиц (в уровень техники), входят только общедоступные сведения, т.е. сведения, содержащиеся в источнике, с которым любое лицо имеет возможность ознакомиться само либо о содержании которого ему могло быть законным образом сообщено.
Как показано выше, сведения, включаемые в уровень техники, в разных странах существенно отличаются.
В зависимости от географии массива информации, включаемого в уровень техники при проверке новизны изобретения, принято говорить об абсолютной мировой либо локальной новизне.
Если в уровень техники при проверке новизны включается любая информация, ставшая общедоступной где-либо в мире, говорят, что к патентуемым изобретениям предъявляется требование абсолютной мировой новизны.
Если в уровень техники при проверке новизны включаются только те знания, которые были раскрыты на дату приоритета изобретения на территории страны, в которой патентуется изобретение, говорят, что к изобретению предъявляется требование локальной (местной) новизны.
Информация, опубликованная, продемонстрированная и т.д. до даты приоритета изобретения в других странах, не принимается во внимание при проверке новизны в этом случае.
Если массив информации, включаемый в уровень техники при проверке новизны изобретения, состоит из сведений, относящихся к конкретной области техники, принято говорить о требовании
относительной мировой новизны изобретения.
Информация включается в уровень техники:
-в письменной форме, как правило, путем ее публикации;
-в устной форме, например, в форме лекции, телепередачи;
-в форме показа, например, при демонстрации объекта, в котором воплощено изобретение на выставке или где-либо еще для неопределенного круга лиц;
-в форме открытого применения объекта, в котором воплощено изобретение.
Информация включается в известный уровень техники с даты ее раскрытия в письменной или устной форме неопределенному кругу лиц, даты ее демонстрации, открытого применения. При включении источника информации в уровень техники количество проинформированных об идентичном изобретении лиц не принимается во внимание. Сведения могут быть и мало кому известными, и общеизвестными.
Лица, входящие в неопределенный круг лиц, имеют доступ к общедоступным сведениям в связи с тем, что физический носитель, на котором была размещена информация, был опубликован, поступил в фонд, библиотеку и т.п. В состав опубликованных сведений обычно входят сведения о выдаче патента, опубликованные заявки, рукописи, тексты, напечатанные на средствах печати и хранящиеся в библиотеках, и т.п.
В неопределенный круг лиц не входят лица, оказывавшие автору техническое, консультационное, организационное или материальное содействие или помощь при создании изобретения, либо только способствовавшие оформлению прав на изобретение, осуществлявшие контроль за выполнением соответствующих работ либо имевшие сведения об изобретении в связи с руководством работами, и т.п.
Во многих странах к общедоступным сведениям приравниваются сведения об изобретениях, заявленных на патентование в патентное ведомство другими лицами и имеющих более ранний приоритет. Учет таких сведений позволяет избежать патентования тождественных изобретений.
Информация, имеющаяся в известном уровне техники, порочит новизну проверяемого изобретения в том случае, если она содержит сведения об объекте (продукте, способе), в котором воплощено это изобретение, в том числе обо всех признаках этого изобретения. Новизну изобретения не могут опорочить два и более источника информации, каждый из которых содержит сведения о части признаков изобретения.
Новизну изобретения может опорочить не только вошедшая в уровень техники информация об идентичном изобретении, созданном другим изобретателем. В качестве такой порочащей новизну изобретения информации может быть использована опубликованная самим автором до даты приоритета изобретения информация о сущности изобретения.
Публикация может быть осуществлена также любым лицом, которое получило информацию об изобретении от автора. Такая информация может быть получена, например, в результате экспонирования изобретения на выставке. В целях защиты интересов авторов в случае таких публикаций законодательством многих стран, в том числе и российским, предусмотрен льготный период, предшествующий дате подачи заявления о выдаче патента в патентное ведомство (дате подачи заявки). Льготный период составляет шесть месяцев. Если сведения, раскрывающие изобретение, опубликованы в этот период автором или любым лицом, получившим от автора информацию об изобретении, они не могут быть использованы для доказательства отсутствия новизны изобретения. Такое правило принято называть льготой по новизне. Вместе с тем, если публикация сведений об изобретении произведена ранее этого срока, такая публикация может опорочить новизну.
Применяемые в мировой практике подходы нашли отражение в современном российском законодательстве.
В соответствии с ГК РФ изобретение является новым, если оно не известно из уровня техники (п. 1
ст. 1350 ГК РФ). Уровень техники для изобретения в соответствии с российским законодательством включает любые сведения, ставшие общедоступными в мире до даты приоритета изобретения, т.е. в России к изобретению предъявляется требование абсолютной мировой новизны.
Вцелях исключения патентования тождественных изобретений на имя разных лиц в России в массив общедоступных сведений с даты приоритета включаются не только сведения об изобретениях, заявленных на патентование другими лицами и имеющих более ранний приоритет, как это делается во многих других странах мира, но и сведения о заявленных на патентование другими лицами полезных моделях и промышленных образцах и имеющих более ранний приоритет. Учет полезных моделей и промышленных образцов связан с тем, что заявки на полезные модели и промышленные образцы в процессе производства по ним могут быть преобразованы в заявки на изобретения, как это предусмотрено ст. 1379 ГК РФ.
Всоответствии с российским законодательством при проверке новизны изобретений применяется "льгота по новизне", которая по российскому законодательству применяется не только при проверке новизны, но и при проверке изобретательского уровня.
Соответствие изобретения условию "новизна" означает, что изобретение является новым по сравнению с современным, достигнутым в мире состоянием уровня техники, что изобретение отличается от всех ранее созданных в мире изобретений, вошедших в известный уровень техники на дату приоритета изобретения. Подтверждение новизны изобретения требует соответствующей проверки.
В мировой практике смысл условия патентоспособности "изобретательский уровень", предъявляемого к изобретениям, объясняется с использованием термина "неочевидность". Изобретение признается не соответствующим требованию изобретательского уровня в том случае, если оно как решение технической проблемы очевидно специалисту, имеющему обычную квалификацию в той области техники, к которой относится изобретение, или, говоря иначе, оно с очевидностью следует из известного уровня техники. Специалист, имеющий обычную квалификацию, - это специалист со средней квалификацией.
Проверка изобретательского уровня (или неочевидности) становится необходимой в том случае, если изобретение признано новым. Оценочный смысл этого требования состоит в том, что только соответствия изобретения условию "новизна", т.е. его отличия от известного уровня техники, недостаточно для признания изобретения патентоспособным. Отличие патентоспособного изобретения от известного уровня техники должно иметь творческий характер.
Соответствие запатентованного изобретения условию "изобретательский уровень" или условию "неочевидность", как и соответствие условию "новизна", предусмотрено практически всеми патентными системами мира. Проверка соответствия изобретений этому требованию признается наиболее сложной и в определенной степени субъективной <1>.
--------------------------------
<1> Введение в интеллектуальную собственность. С. 128, 129.
Если, как отмечено выше, новизну изобретения может опорочить только один источник информации, то отсутствие изобретательского уровня изобретения обычно подтверждается двумя, тремя и более источниками.
Так, например, для того, чтобы подтвердить несоответствие комбинационного изобретения условию "изобретательский уровень", необходимо, чтобы и комбинация, и выбор комбинируемых конструктивных элементов (операций, компонентов) были известны из уровня техники.
При оценке изобретательского уровня в мировой практике, как правило, учитывается техническая проблема, которая решается, средства, использованные для ее решения, и получаемый технический результат. Если специалист со средней квалификацией способен поставить проблему, решить ее
известными средствами и получить ожидаемый результат, изобретение признается не соответствующим изобретательскому уровню.
Отечественная методология проверки изобретательского уровня изобретений <1> была детально проработана еще в советский период развития изобретательского права. При проверке изобретательского уровня во внимание принимались признаки изобретения, отличающие его от ближайшего аналога изобретения (прототипа).
--------------------------------
<1> В изобретательском праве это условие называлось "существенными отличиями".
Изобретение признавалось соответствующим условию "изобретательский уровень", если отличительные от прототипа признаки были неизвестны из уровня техники или они были известны, но давали в комбинации с признаками прототипа неожиданный технический результат. Такие решения признавались неочевидными.
Описанные выше подходы нашли отражение в самом общем виде в ГК РФ: "Изобретение имеет изобретательский уровень, если для специалиста оно явным образом не следует из уровня техники" (п. 2 ст. 1350 ГК РФ).
При проверке изобретательского уровня принимается во внимание тот же уровень техники, который принимается во внимание при проверке новизны, а также заявки, поданные другими лицами. Кроме того, действует "льгота по новизне" при противопоставлении источников информации (п. п. 2, 3 ст. 1350 ГК РФ).
Требование промышленной применимости было введено в законодательство для того, чтобы подчеркнуть практическую значимость результата интеллектуальной деятельности, то, что изобретение - это не теоретическая разработка, а разработка, предназначенная для воплощения в материальном объекте.
В отечественном законодательстве изобретение является промышленно применимым, если оно может быть использовано в промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении, других отраслях экономики или в социальной сфере (п. 4 ст. 1350 ГК РФ). При проверке на соответствие этому условию патентоспособности устанавливается возможность реализации назначения при использовании продукта или способа, в котором воплощено изобретение изобретения.
Невозможность использования может быть связана с ошибками и просчетами, допущенными изобретателем при разработке технического решения, с противоречием изобретения законам природы. Противоречие изобретения законам природы может быть связано с недостаточной образованностью изобретателя, с его искренним заблуждением, иногда - с преднамеренным обманом.
Изобретения, содержащие сведения, составляющие государственную тайну (секретные изобретения), в отличие от других объектов патентного права (полезных моделей и промышленных образцов) также могут быть признаны объектами патентных прав при условии их соответствия указанным выше требованиям и условиям патентоспособности. Особенности предоставления правовой охраны секретным изобретениям связаны с порядком подачи и рассмотрения таких заявок, государственной регистрацией секретных изобретений и выдачей на них патентов, распространением сведений о секретных изобретениях, т.е. с процедурной стороной правовой охраны таких изобретений (ст. ст. 1401 - 1402 ГК РФ).
Природа полезной модели как результата интеллектуальной
деятельности и виды полезных моделей
Природа полезной модели и изобретения едина. Специалисты называют полезные модели малыми изобретениями.
Полезные модели как изобретения являются техническими решениями технических проблем, которые предусматривают применение технических средств. При использовании полезной модели проявляется технический результат (явление, свойство).
Определение "малое" применяется в отношении полезных моделей в связи с тем, что при патентовании полезных моделей к ним предъявляются менее высокие требования, чем к изобретениям. Говоря иначе, разработка полезной модели требует меньших творческих усилий, чем разработка изобретения.
Разделение на виды, которое применяется к изобретениям и рассмотрено выше (пионерские и усовершенствования, крупные, комбинационные, перенос и использование материала, основные и дополнительные, т.е. зависимые, служебные), теоретически применимо и для полезных моделей. На практике же вряд ли удастся найти пионерские и крупные полезные модели, потому что такие творческие результаты обычно имеют длительный срок применения и создатели обычно патентуют их как изобретения.
ГК РФ установлено, что "в качестве полезной модели охраняется техническое решение, относящееся к устройству" <1>.
--------------------------------
<1> Пункт 1 ст. 1351 ГК РФ в редакции Федерального закона от 12 марта 2014 г. N 35-ФЗ "О внесении изменений в части первую, вторую и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации".
Для раскрытия понятия "полезная модель" законодателем использованы те же основные признаки, которые применены для раскрытия понятия "изобретение", а именно в определение включен признак нематериальной природы полезной модели как результата интеллектуальной деятельности (полезная модель - это решение) и признак технического характера этого результата (полезная модель - это
техническое решение).
Определение понятия "полезная модель" в ГК РФ, как и определение понятия "изобретение", дополнено открытым перечнем объектов, не признаваемых полезными моделями (п. 5 ст. 1351). Перечень объектов, не являющихся полезными моделями, идентичен перечню объектов, не являющихся изобретениями (п. 5 ст. 1350).
Таким образом, понятие "полезная модель", как и понятие "изобретение", раскрывается с помощью двух положений ГК РФ, одно из которых можно назвать "позитивным" (норма п. 1 ст. 1351), а другое - "негативным" (норма п. 5 ст. 1351). Это, как и в случае изобретений, предполагает, что при проверке технического характера решения, заявленного изобретателем в качестве полезной модели, можно применять и первую, и вторую норму.
Определение понятия "полезная модель" в ГК РФ так же, как и определение понятия "изобретение", дополнено перечнем объектов, которым не предоставляется правовая охрана в качестве полезных моделей (п. 6 ст. 1351 ГК РФ). Перечень таких объектов для полезных моделей идентичен такому же перечню для изобретений (п. 6 ст. 1350 ГК РФ).
Отличие понятия "полезная модель" от понятия "изобретение" состоит в круге объектов, к которым может относиться полезная модель. Для полезных моделей это только устройства. Полезная модель не может относиться к веществам, штаммам микроорганизмов, культурам клеток растений или животных, способам, а также к применению этих продуктов или способа по новому назначению.
Практика толкования понятия "устройство" длительное время была неустойчивой. Одни