На основе анализа действующего гражданского законодательства и теоретических разработок, осуществленных специалистами общей теории права и отраслевых наук, диссертант сформулировал авторское определение оценочных понятий гражданского права, уточнил их отличительные признаки, предпринял попытку их классификации, исследовал функции оценочных понятий, выявил специфические особенности применения гражданско-правовых норм с оценочными понятиями, установил особенности их толкования и конкретизации.
Наиболее существенными новыми положениями диссертации также являются: разработка теоретической модели механизма формирования усмотрения субъекта, применяющего гражданско-правовые нормы с оценочными понятиями, определение факторов, оказывающих влияние на формирование частного и судебного усмотрения.
Научная новизна диссертации проявляется и в том, что на основе обширного анализа судебной практики исследованы интерпретационные характеристики отдельных видов оценочных понятий, получивших наибольшее распространение в гражданском обороте, сформулированы предложения относительно критериев определения их содержания применительно вещным, обязательственным и корпоративным правоотношениям.
Научная новизна работы выражается и конкретизируется также в основных положениях, выносимых на защиту:
1.Становление оценочных понятий в гражданском праве имеет длительную историю и связано с процессом развития законодательства, совершенствованием техники правотворчества за счет увеличения абстрактности и уменьшения казуистичности предписаний. На основе анализа исторического и современного материала, а также сравнительно-правового исследования сделан вывод, что гражданско-правовые нормы, содержащие оценочные понятия, известны всем правовым системам. Их незначительные различия предопределяются национальными особенностями, но на всех этапах развития являются неотъемлемой частью правовой структуры. Кроме того, констатировано наличие преемственности и устойчивой тенденции к расширению использования оценочных понятий в тексте гражданско-правовых норм. Гражданский кодекс РФ пошел по пути значительного увеличения числа норм, содержащих оценочные понятия, применяя при этом в ряде случаев прием их дефинитивного обеспечения путем закрепления в законе приблизительных критериев, являющихся ориентиром для правоприменителей и ограничивающих свободу их усмотрения.
2. Гражданско-правовым нормам с оценочными понятиями свойственны следующие специфические черты: содержатся в нормах, которые являются двухэлементными нормами-предписаниями, состоящими из гипотезы и диспозиции; по своему содержанию наиболее близки к мере правовой свободы субъектов правоприменения по выбору варианта поведения в гражданском обороте; применяются в большей части не в связи с правонарушением, а на стадии осуществления прав и исполнения обязанностей; существенная роль в установлении их содержания принадлежит принципам гражданского права, а также нормам морали и нравственности. Однако названные особенности не меняют сущности самого правового явления, а характеризуют лишь специфику проявления этой сущности в гражданских правоотношениях, в связи с чем отсутствует необходимость их учета при формулировании понятия исследуемого правового явления применительно к отрасли гражданского права. Оценочное понятие гражданского права - это относительно-определенное положение, сформулированное в гражданско-правовой норме путем указания наиболее общих признаков, свойств, качеств, связей и отношений разнообразных предметов, явлений, действий, процессов, предусматривающее в рамках содержательных критериев, установленных законодателем, самостоятельный выбор участником гражданского правоотношения варианта поведения (оценку избранного поведения судом) применительно к конкретной ситуации в данной социальной среде и в данное время с учетом внутреннего убеждения
3. Как прием законодательной техники, оценочные понятия имеют определенные преимущества и являются объективно необходимыми гражданскому законодательству. При лаконичном изложении текста гражданско-правовой нормы они обеспечивают полноту и динамичность гражданского законодательства, позволяют отобразить в праве явления морального, этического и нравственного характера, предоставляют субъектам право выбора в конкретной ситуации наиболее целесообразного варианта поведения, что в значительной степени важно для сферы гражданско-правового регулирования, отличающейся инициативой и свободой усмотрения участников. Негативными свойствами гражданско-правовых норм с оценочными понятиями являются произвольность и субъективизм их толкования, практически неограниченная свобода усмотрения в процессе применения. В отличие от позитивных свойств, проявляющихся в сфере правотворчества, негативные свойства имеют место на стадии применения права.
4. Гражданско-правовые нормы с оценочными понятиями выполняют функции: законодательной экономии, прогностическую, информационно-психологическую, регулятивную, индивидуализации, воспитательную ценностно-ориентационную, охранительную и унифицирующую. Определяющими являются функция индивидуализации и ценностно-ориентационная. Функция индивидуализации проявляется в том, что субъектам правоприменения предоставляется определенная свобода в выборе варианта осуществления права или исполнения обязанности в зависимости от фактической ситуации, что свидетельствует о наличии элементов децентрализованного регулирования. Суть ценностно-ориентационной функции в том, что оценочные понятия связывают правовое регулирование с психологическими установками и ценностными ориентирами, волей и правосознанием субъекта правоприменения, давая направления мыслительному процессу интерпретатора.
Поскольку в гражданском праве оценочные понятия используются не только как средство правотворческой, но и интерпретационной техники, то содержание функций оценочных понятий в гражданском праве обусловлено тем, на какой стадии правового регулирования они реализуются. Проявляющиеся на стадии правотворчества обеспечивают гибкость правового регулирования, согласованность с моральными нормами, являются средством законодательной экономии, выполняют прогностическую и динамическую функции. На стадии правоприменения содержание функций связано с обеспечением индивидуального регулирования.
5. Классификация оценочных понятий гражданского права, произведенная по различным основаниям (в зависимости от характера признаков явлений, ими обобщаемых; с позиций законодательной техники; в зависимости от субъекта, которому они в большей степени адресованы и который оперирует ими; по структуре; в зависимости от структурного элемента нормы права, содержащего оценочное понятие; по признаку предмета оценки), показала невозможность их систематизации по сопоставимым, внутренне непротиворечивым основаниям. Следовательно, оценочные понятия в гражданском праве нельзя представить в качестве системы, имеющей определенные правила включения их в текст гражданско-правовых норм с позиций юридической техники.
6. Применение гражданско-правовых норм с оценочными понятиями характеризуется определенными особенностями, обусловленными сущностью гражданских правоотношений и спецификой гражданско-правового регулирования.
Основополагающей формой реализации гражданско-правовых норм с оценочными понятиями является использование, которое выражается в собственных активных действиях субъектов гражданского правоотношения, реализующих по своему усмотрению юридические возможности в рамках, предоставленных нормой с оценочным понятием. Поскольку в гражданском праве властное применение имеет для реализации норм вспомогательное значение, а установление гражданских правоотношений и их развитие происходят на основе собственного поведения субъектов гражданского права, то основными субъектами применения гражданско-правовых норм с заключенными в них оценочными понятиями следует признать самих участников гражданских правоотношений. Среди властных субъектов применения гражданско-правовых норм с оценочными понятиями основное место занимает суд. С процессом реализации оценочных норм в гражданском праве тесно связано индивидуальное регулирование.
7. Процесс применения гражданско-правовых норм с оценочными понятиями следует рассматривать как аналитико-познавательный процесс индивидуализации и персонификации оценочных предписаний в форме ценностно-усмотрительных действий субъектов правоприменения. Субъекты наделяются правом самостоятельного установления содержания оценочного понятия применительно к конкретным обстоятельствам действительности, что обусловливает творческий подход к применению норм права, позволяет говорить о наличии ситуационного правоприменения.
8. Процесс познания гражданско-правовой нормы с оценочным понятием представляет единство двух взаимно дополняющих, но не тождественных по своему содержанию, функциям и целям процессов: толкования, обязательными элементами которого вне зависимости от вида субъекта толкования и юридических последствий актов толкования являются уяснение и разъяснение, и конкретизации. При этом специфическими особенностями такой деятельности при наличии оценочных понятий являются: наличие собственного усмотрения правоприменителя как необходимого элемента познания смысла оценочного понятия; творческий характер такой деятельности, сопровождающейся оценкой; обусловленность результата нормами морали, познавательным опытом интерпретатора.
Обоснован и теоретически оправдан для толкования оценочных понятий систематический, догматический и функциональный способы, однако, наибольшее значение имеет дискреционное толкование, как вид толкования по результату. В зависимости от субъекта толкования решающая роль в определении содержания оценочных понятий гражданского права принадлежит доктринальному и судебному толкованию, результаты которых необходимо использовать при создании перечневых определений, являющихся наиболее эффективным способом конкретизации оценочных понятий гражданского права.
9. Необходимым компонентом процесса применения выступает оценка, в процессе которой объект соотносится с убеждением субъекта правоприменения о ценностях. Поскольку основанием оценок служат ценностные ориентации, которые складываются в сознании как результат социального опыта, такая оценка является аксиологической.
10. Усмотрение при применении оценочных понятий гражданского права является положительным и необходимым. Это способ применения гражданско-правовой нормы, который заключается в свободно-субъективном и ответственно-сбалансированном выборе участником гражданского правоотношения варианта поведения (оценке данного выбора судом) исходя из специфики конкретной ситуации. Целесообразно говорить об усмотрении как о праве и обязанности выбора вместе, направленных на поиск оптимального решения по конкретному случаю, не разделяя их между собой. Поскольку усмотрение, как мыслительная деятельность субъекта правоприменения, сопровождается оценкой, то усмотрение не возникает, а формируется. Условиями формирования усмотрения выступают: интерес, правосознание правоприменителя, нормы морали и нравственности, принципы добросовестности, разумности и справедливости, целесообразность, судебная практика.
Сфера усмотрения субъекта, применяющего гражданско-правовые нормы с оценочным понятием, не является беспредельной. Объективные пределы усмотрения при применении гражданско-правовых норм с оценочными понятиями отличаются тем, что законодатель определяет их в общем виде, указывая лишь направление на результат без обозначения условий, в которых должны совершаться те или иные действия. Субъективные пределы устанавливаются самим правоприменителем, что является положительным в смысле достижения необходимой степени свободы субъекта, основанной на диспозитивном методе гражданско-правового регулирования общественных отношений. В качестве единства субъективного и объективного пределов усмотрения при определении содержания оценочного понятия необходимо рассматривать злоупотребление правом выбора.
11. В зависимости от субъекта правоприменения оценочных понятий гражданского права следует различать частное и судебное усмотрение, которые, имея много общего, тем не менее значительно отличаются. Частное усмотрение при применении гражданско-правовых норм с оценочными понятиями - это свобода выбора субъектом гражданского правоотношения решения относительно необходимых действий по осуществлению права или исполнению обязанностей в конкретной ситуации. Усмотрение частного правоприменителя подчиняется правилу «разрешено все, что не запрещено законом». Судебное усмотрение - это официальное усмотрение публичного субъекта, выступающего от имени государства, в процессе решения юридического дела на основе гражданско-правовой нормы с оценочным понятием путем оценки действий участников гражданского правоотношения в целях подтверждения их правомерности или установления неисполнения или ненадлежащего исполнения ими обязанностей. Правилами судебного усмотрения являются: мотивированность и обоснованность решения, соответствие его правоположениям судебной практики, осуществление в соответствии с процедурно-процессуальными требованиями. Поскольку судебное усмотрение всегда направлено на формирование знания о произошедшем социальном событии, то субъект частного усмотрения оказывается в ситуации интерпретационного риска. Суть ее заключается в том, что имеется вероятность признания судом исполнения обязательства ненадлежащим вследствие неверного определения субъектом содержания оценочного понятия.
12. При применении гражданско-правовых норм с оценочными понятиями суд осуществляет конкретизирующее правотворчество, так как в результате вырабатывается положение, уточняющее содержание нормы. Судебные решения в таких случаях следует рассматривать в качестве прецедента усмотрения. Акты высших судебных инстанций путем формирования правовой позиции относительно содержания оценочного понятия выполняют не только познавательную (в части разъяснения и толкования гражданско-правовых норм с оценочными понятиями), но и регулятивную функцию (способствуют регулированию гражданских правоотношений).
13. Включение в гражданско-правовую норму оценочного понятия «разумность» придает характер относительной неопределенности предмету или действию, в качестве признака, качества или свойства которого, она выступает. Следовательно, при применении такой нормы оценивать с точки зрения права следует разумный срок, разумную цену, разумное действие, разумную меру, а не разумность, как таковую.