Далее отмечается, что в зависимости от субъекта правоприменения оценочных понятий гражданского права следует различать частное и судебное усмотрение, которые, имея много общего, тем не менее отличаются тем, что судебное усмотрение всегда опосредовано, поскольку направлено на формирование знания о произошедшем социальном событии. Отличие судебного усмотрения от частного состоит и в том, что суд не имеет своего (личного) интереса.
Подчеркивается, что усмотрение при применении оценочных понятий имеет пределы. Объективные пределы, прежде всего, очерчиваются самой гражданско-правовой нормой, регулирующей конкретные отношения, но отличаются тем, что законодатель лишь в общем виде определяет пределы усмотрения. Автор считает, что понятие пределы усмотрения при применении оценочных понятий гражданского права характеризуют субъективные аспекты правореализации. Однако указанное нельзя считать серьезным недостатком, поскольку именно таким образом достигается необходимая степень свободы субъекта, основанная на диспозитивном методе правового регулирования общественных отношений.
Четвертый параграф посвящен исследованию условий формирования частного усмотрения при применении оценочных понятий гражданского права.
Одним из факторов, ориентирующих индивида на определенное поведение при реализации гражданско-правовых норм с оценочными понятиями, выступает интерес. Определяя индивидуальные масштабы поведения в процессе осуществления усмотрения, субъект руководствуется своими интересами и выбирает тот вариант поведения, который для него более предпочтителен. Однако в подавляющем большинстве случаев гражданские правоотношения являются относительными, поэтому при определении содержания оценочного понятия усмотрение участника гражданского правоотношения определяется также интересами контрагента.
Из статьи 10 ГК следует, что усмотрение субъекта по выбору конкретного варианта поведения при применении гражданско-правовых норм с оценочными понятиями не должно приводить к злоупотреблению правом. Применительно к оценочным понятиям диссертант приходит к выводу, что под злоупотреблением правом следует понимать такое осуществление права на усмотрение, при котором реализация выбранного субъектом варианта влечет наступление для контрагентов негативных последствий, несоразмерных личному интересу лица, реализующему свое право (исполняющему обязанность).
Подчеркивается, что оценочные понятия не указывают точно определенных действий субъектов гражданского правоотношения, а намечают только цель, которую надо достигнуть этими действиями. Следовательно, целесообразность является следующим условием формирования усмотрения в случаях применения гражданско-правовой нормы с оценочным понятием.
В работе обосновывается вывод, что существенным элементом в формировании усмотрения в процессе применения применении гражданско-правовых норм с оценочными понятиями является правосознание, на которое возлагается дополнительная задача - определить содержание оценочного понятия применительно к конкретной жизненной ситуации и определить соответственно волевую направленность поведения субъекта. При этом обращается внимание на оценочную (аксиологическую) функцию правосознания.
Указывается, что для уяснения воли законодателя при использовании оценочных понятий адресаты гражданско-правовых предписаний обращаются к морали и нравственности, которые в ситуациях недостатка правовой служат критериями и ориентирами для определения содержания оценочного понятия в конкретной ситуации.
Доказывается, что условиями, влияющими на частное усмотрение при применении гражданско-правовых норм с оценочными понятиями, являются принципы добросовестности, разумности и справедливости. Еще одним важным моментом является то, что при применении гражданско-правовой нормы с оценочным понятием субъект частного усмотрения обязан принимать во внимание общие начала и смысл гражданского законодательства (ст. 1 ГК РФ).
В пятом параграфе Судебное усмотрение при применении гражданско-правовых норм, содержащих оценочные понятия, вырабатываются критерии, которыми должен руководствоваться суд при оценке правильности тех или иных действий лица.
Обращается внимание на то, что факторы, являющиеся условиями формирования частного усмотрения при применении гражданско-правовой нормы с оценочным понятием, оказывают влияние и на формирование судейского усмотрения при оценке поведения лица в процессе реализации нормы с оценочным понятием. Далее указываются особенности проявления названных факторов при судейском усмотрении.
Сформулировано и обосновано положение о том, что судебное усмотрение в случае применения оценочных понятий гражданского права не может не служить источником правотворчества. Вместе с тем, диссертантом отмечается, что подобное правотворчество не может носить абсолютного характера и осуществляется с целью разрешения конкретных правовых споров. Поэтому более правильно говорить, что, определяя содержание гражданско-правовой нормы с оценочным понятием, суд осуществляет конкретизирующее правотворчество.
В отношении судебных решений высших судебных инстанции автором признается их прецедентный обязательный характер. Поскольку способом применения гражданско-правовой нормы с оценочным понятием является усмотрение, то судебные решения по таким спорам следует рассматривать в качестве прецедента усмотрения.
Применительно к гражданско-правовым нормам с оценочными понятиями, разъяснения высших судебных инстанций следует рассматривать как основанный на обобщении и прогнозе судебной практики способ унифицированного преодоления относительной неопределенности содержания нормы. Автор приходит к выводу, что для обеспечения единства судебной практики по применению гражданско-правовых норм с оценочными понятиями, наибольшая роль должна отводиться именно обзорам и информационным письмам, в которых даются примеры разрешения конкретных дел.
В диссертации указывается, что акты высших судебных инстанций путем формирования правовой позиции выполняют не только познавательную (в части разъяснения и толкования гражданско-правовых норм с оценочными понятиями), но и регулятивную функцию (способствуют регулированию гражданских правоотношений). Однако единообразия по применению гражданско-правовых норм с оценочными понятиями достичь достаточно трудно, поскольку конкретизации подлежат различные смысловые оттенки того или иного оценочного понятия применительно к конкретной ситуации, отличающейся индивидуальностью.
Одной из основных задач главы 3 «Отдельные виды оценочных понятий гражданского права в механизме юридического воздействия» является анализ методологических аспектов применения исследуемых норм права. В этих целях анализируется как российская, так и зарубежная практика применения гражданско-правовых норм с оценочными понятиями, и с учетом имеющихся в научной литературе мнений устанавливаются критерии для определения содержания отдельных оценочных понятий.
В параграфе первом «Интерпретационная характеристика понятия «разумность» отмечается, что смысл разумности устанавливается исходя из значения того предмета или действия, в качестве признака, качества или свойства которого, она выступает. Указанные понятия характеризуются количественным признаком, определяемым средними мерками.
В диссертации на основе анализа судебной практики устанавливаются критерии для определения содержания понятия «разумный срок» и «разумная цена».
Обосновывается вывод, что, несмотря на различную сферу применения оценочных понятий «разумные действия» и «разумные меры», законодатель вкладывает в них единый смысл - рациональность, логичность, здравомыслие, целесообразность, необходимую заботливость и осмотрительность, принятие решения с учетом интересов участников гражданского правоотношения. Автором вырабатываются критерии разумности действий и мер.
Во втором параграфе «Интерпретационная характеристика «обычного» анализируются такие оценочные понятия, как «обычно предъявляемые требования», «обычные условия эксплуатации», «обычные условия приемки», «обычные условия гражданского оборота», «обычно взимаемая цена», «предметы обычной домашней обстановки и обихода», «обычная хозяйственная деятельность», устанавливаются критерии определения их содержания в зависимости от конкретных ситуаций.
В третьем параграфе «Интерпретационная характеристика правовых конструкций с использованием признака существенности» определяются критерии существенности нарушения обязательств, в том числе существенного нарушения требований к качеству; анализируется понятие «существенное заблуждение», в частности, исследуется вопрос о возможности применения ст. 178 ГК РФ в части заблуждения относительно качества предмета к денежным обязательствам; указывается примерный круг тех явлений, событий, фактов, которые могут быть признаны в качестве существенных изменений обстоятельств; устанавливаются критерии такого оценочного понятия, как «существенность допущенных нарушений» в корпоративном законодательстве.
В параграфе 3.4 содержится интерпретационная характеристика понятия «добросовестность».
Автором отмечается, что законодатель задействовал понятие «добросовестность» в различных правовых ситуациях, относящихся к различным видам гражданско-правовых отношений, и исследуемое понятие не во всех случаях его использования в ГК РФ имеет одинаковое значение, поэтому для определения элементов, которые необходимо учитывать при определении содержания соответствующей нормы, в диссертации исследуется понятие «добросовестность» применительно к обязательственным, вещным и корпоративным отношениям.
Применительно к вещным правоотношениям автор анализирует понятие «добросовестный приобретатель»; определяет критерии добросовестности как составного элемента приобретательной давности; исследует понятие «добросовестность», содержащееся в ст. 220 ГК РФ.
Далее отмечается, что требование добросовестности в российском законодательстве закрепляется применительно к исполнению обязательств. Это находит объяснение в том, что предсказуемость поведения основана на удовлетворении ожиданий участника обязательственного правоотношения, а они базируются на представлении о добросовестном поведении в исполнении обязательства другой стороной.
Автор приходит к выводу, что недобросовестный субъект - это субъект, виновный в неисполнении или ненадлежащем исполнении гражданско-правового обязательства. Критерием недобросовестности, а следовательно, и неправомерности действий лица при определении содержания оценочного понятия должна являться грубая неосторожность, как отсутствие всякой заботливости и осмотрительности, присущей по условиям оборота любому участнику. Иными словами, лицо должно знать то, что знает всякий, ибо оно просто не может не знать как обычный человек.
Далее указывается, что в корпоративном законодательстве добросовестность указывается в качестве оценки реального поведения руководителя в той или иной конкретной ситуации, однако критериев такой оценки закон не содержит, в связи с чем на основе материалов судебной практики и гражданско-правовой доктрины автором разрабатываются признаки, характеризующие добросовестность управляющего. Отмечается, что действия в пределах разумного предпринимательского риска не могут рассматриваться как недобросовестные.
В заключении подводятся итоги проведенного диссертационного исследования, формулируются основные выводы.
оценочный гражданский право судебный
Основные положения диссертации опубликованы в следующих работах
Работы, опубликованные в рецензируемых научных журналах и изданиях, рекомендованных ВАК для публикации результатов докторских диссертационных исследований
1. Лукьяненко М.Ф. Оценочные понятия гражданского права: история и современность // Право и политика. - 2007. - № 7 (1,1 п.л.).
2. Лукьяненко М.Ф. Оценочные понятия гражданского права: общее и особенное // Государство и право. - 2007. - № 8 (1,4 п.л.).
3. Лукьяненко М.Ф. Способы толкования гражданско-правовых норм, содержащих оценочные понятия // Право и политика. - 2008. - № 7 (0,9 п.л.).
4. Лукьяненко М.Ф. Усмотрение как способ применения оценочных понятий гражданского права // Право и политика. - 2008. - № 8 (0,9 п.л.).
5. Лукьяненко М.Ф. Особенности применения гражданско-правовых норм, содержащих оценочные понятия гражданского права // Государство и право. - 2008. - № 8 (1,1 п.л.).
6. Лукьяненко М.Ф. Условия формирования частного усмотрения при применении оценочных понятий гражданского права // Право и политика. - 2008. - № 10 (0,9 п.л.).
7. Лукьяненко М.Ф. Условия формирования судейского усмотрения при применении гражданско-правовых норм, содержащих оценочные понятия // Российский юридический журнал. - 2009. - № 5 (1, 2 п.л.).
8. Лукьяненко М.Ф. Толкование понятия «разумность» в судебной практике // Закон. - 2009. - № 9 (1,4 п.л.).
9. Лукьяненко М.Ф. «Добросовестность»: закон и практика применения. Ч. 1 // Право и политика. - 2009. - № 6 (1,3 п.л.).
10. Лукьяненко М.Ф. «Добросовестность»: закон и практика применения. Ч. 2 // Право и политика. - 2009. - № 7 (1,4 п.л.).
11. Лукьяненко М.Ф. Законодательство об оценочных понятиях, включающих признак «обычный», и практика их толкования // Хозяйство и право. - 2010. - № 2 (1, 8 п.л.).
Работы, опубликованные в иных изданиях
12. Лукьяненко М.Ф. Вина как основание гражданско-правовой ответственности в истории цивилистики // Актуальные проблемы юриспруденции. Сб. статей. Вып. 3. Часть 1. - Тюмень: ТюмГУ, 1999 (0,5 п.л.).