В адвокатской практике по арбитражным делам существуют факты недобросовестности той или иной стороны при рассмотрении дела в суде. Нередки случае, когда ответчик получает иск без приложенных к нему доказательств и необходимых для обсуждения документов. Отзыв на исковые требования вручается в коридоре зала судебного заседания буквально перед входом. Такие неправомерные действия стали возможным из-за отсутствие в законе четко прописанных правил и сроков в течение которых та или иная сторона должна представить отзыв или другие процессуальные материалы. Адвокат должен иметь достаточно времени для ознакомления с доказательствами и предельно внятно определить свою процессуальную позицию по вопросам обсуждаемого в суде экономического спора.
2.2 Принятие поручения и консультирование
Когда адвокат решает, принимать или не принимать на себя поручение на представительство интересов в гражданском деле, всегда возникает вопрос: имеется ли у представляемой стороны правовая позиция или она отсутствует. Между тем само это понятие и составляющие его элементы в теории адвокатуры определяются по-разному, а на практике для решения вопроса о наличии правовой позиции требуется учитывать и требования закона, и нормы адвокатской этики, и массу различных нюансов. Таким образом, определение правовой позиции по делу может представлять большую сложность для адвоката.
При обращении физического или юридического лица с просьбой о представительстве в гражданском судопроизводстве адвокату прежде всего необходимо выяснить наличие правовой позиции. Однако понятие "правовая позиция" является достаточно сложным и включает в себя ряд элементов, не всегда определяемых однозначно. В "классическом" виде, применительно к советскому периоду, условия, которые должны учитываться адвокатами при рассмотрении просьбы об оказании юридической помощи по гражданскому делу, были сформулированы Д.П. Ватманом следующим образом: "По общему правилу составление заявлений, жалоб и других документов правового характера, принятие адвокатом поручения на ведение гражданского дела в суде возможно лишь при том непременном условии, что спорный правовой интерес основан на законе, в подтверждение требований либо возражений гражданина могут быть представлены доказательства, отвечающие началу допустимости, юридическая перспектива судебного рассмотрения дела представляется благоприятной, а притязание гражданина и средства его обоснования и защиты не вызывают сомнения в смысле их нравственной безупречности". Вышеуказанные четыре элемента (законность спорного интереса, наличие необходимых доказательств по делу, юридическая перспектива дела и его нравственный аспект) и составляют, по мнению автора, в совокупности правовую позицию, наличие которой является необходимым условием для ведения адвокатом гражданского дела.
При установлении наличия первого из указанных элементов серьезная проблема может возникнуть в связи с тем, что адвокат считает, что по той или иной причине определенные отношения урегулированы законом неверно, т.е. существует ситуация, когда адвокат не согласен с самим законом, подлежащим применению в данном случае. Думается, для того чтобы обратить внимание судов, а через них и законодателя на явное несовершенство закона и нарушение им существенных интересов определенной категории граждан или организаций, такие дела могут приниматься адвокатами, но с разъяснением обратившемуся к адвокату лицу всей сложности подобных дел и с его согласия. Если, по мнению адвоката, конкретной нормой (нормами) закона нарушаются конституционные права доверителя, возможно обращение в Конституционной Суд РФ с жалобой, содержащей просьбу о признании этой нормы (норм) не соответствующей Конституции РФ и тем самым - лишении ее юридической силы. Разумеется, такой путь к успеху весьма нелегкий, требующий много времени и дополнительных расходов, о чем следует предупредить клиента, разъяснив ему, однако, что иного способа защиты его интересов в данном положении нет.
Адвокат не должен нести дисциплинарную ответственность за предъявление заведомо неправомерного иска или за заявление явно не соответствующих закону возражений против иска, если он искренне и с приведением соответствующего обоснования считает ошибочным регулирование данного вопроса законом. Применительно к деятельности адвоката-защитника в Типовых правилах профессионального поведения американских адвокатов эта проблема решена следующим образом: "Адвокат не должен возбуждать или защищать дело, отстаивать или оспаривать связанные с ним обстоятельства, если только не имеются достаточно обоснованные основания для этого, которые включают в себя чистосердечные доводы в пользу расширения действия существующего закона, его изменения или полной отмены" (Правило 3.1). Очевидно, что нет никаких оснований как-то иначе разрешать ту же ситуацию, когда речь идет об адвокатах-представителях по гражданским делам (для американской адвокатуры этот вопрос не столь актуален, поскольку имущественные отношения в США регулируются в основном с помощью судебных прецедентов, но, во-первых, очевидно, что американский адвокат может не согласиться не только с законом, но и с судебным прецедентом; во-вторых, для российских адвокатов, выступающих в качестве судебных представителей по гражданским делам, данное правило имеет более существенное практическое значение, поскольку Россия является страной, относящейся к континентальной системе права).
Во-вторых, использование лицом сложившейся независимо от его действий и воли благоприятной для него ситуации не может рассматриваться как недопустимый поступок, если такое поведение не выходит за пределы закона. Так, использование заблуждения другого лица для получения материальной выгоды противоречит в равной мере и закону, и морали, использование же ошибки законодателя, выразившейся в отсутствии решения конкретного правового вопроса, не есть ни противозаконное, ни аморальное деяние, в противном случае лицо фактически несло бы ответственность не за свои действия. Кроме того, бывает достаточно сложно определить, оставляет ли законодатель лазейку в законе для определенной категории лиц сознательно, исходя из политических или каких-либо иных соображений, либо по недосмотру, в силу недостаточно продуманного регулирования соответствующих отношений. Что же касается первого варианта, то подобного "лукавого" правового регулирования различных отношений наблюдалось в период перестройки и наблюдается до сих пор предостаточно.
Так, в соответствии с пунктом 1 статьи 7 Кодекса профессиональной этики адвоката, адвокат принимает поручение на ведение дела и в том случае, если у него имеются сомнения юридического характера, не исключающие возможности разумно и добросовестно поддерживать требования или возражения доверителя и отстаивать его интересы. Выражая свое отрицательное отношение к данной норме, один из авторов прокомментировал ее следующим образом: "Видимо, адвокату предлагается самостоятельно определять перечень и степень сомнений, которые не позволят ему "разумно и добросовестно" исполнять поручение. При таком положении норма теряет свою этическую направленность и становится просто неприменимой для оценки поведения адвоката".
Право на квалифицированную юридическую помощь реализуется через специальное указание в процессуальных законах об участии адвокатов в судопроизводстве. Правовую основу деятельности адвокатов составляет Федеральный закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", в котором установлены профессиональные требования к адвокатам, в частности, наличие высшего юридического образования, стажа работы по специальности не менее двух лет и необходимость сдачи квалификационного экзамена.
Итак, определив правовую позицию по делу, адвокат принимает поручение на ведение дела. Что касается оснований, по которым поручение не может быть принято, то бесспорным являются следующие случаи:
перечисленные в ч.4 ст.6 Федерального Закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" случаи, когда поручение на ведение дела не может быть принято;
незаконность и необоснованность требований (возражений) стороны;
отсутствие права на иск.
В юридической литературе нет единого мнения об иных основаниях отказа от принятия поручения по делу, нет и исчерпывающего перечня в законодательстве. Так, некоторые адвокаты полагают, что возможен отказ от поручения по этическим соображениям. И наоборот, что можно принимать поручение по делу и при отсутствии чёткой правовой позиции по делу и т.д.
Участие адвоката на досудебной стадии препятствует заявлению заведомо незаконных и необоснованных исков в суд, а также помогает гражданам правильно определить предмет основания иска, лиц, участвующих в деле, обозначить необходимый круг доказательств и т.д.
2.3 Составление искового заявления
Составление искового заявления в арбитражный суд есть одна из самых востребованных на сегодняшний день услуг профессиональных адвокатов. Объясняется это многими причинами.
Во-первых, в работе практически каждой организации так или иначе возникает множество спорных ситуаций, урегулировать которые во внесудебном порядке не всегда возможно. В основном, речь идет о конфликтах с контрагентами, причины для которых всегда разные. Это и классическая задержка оплаты, и споры относительно качества и количества продукции, и прочие аналогичные конфликты. Помимо этого составление искового заявления в арбитражный суд происходит также в случае возникновения разногласий с властными контролирующими организациями: налоговой инспекцией, Ростехнадзором и так далее.
Во-вторых, составление искового заявления в арбитражный суд во всех случаях требует участия профессионального юриста. Только квалифицированный адвокат сможет обеспечить соблюдение всех формальностей при составлении искового заявления в арбитражный суд.
Как известно, составление искового заявления в арбитражный суд осуществляется по строго установленным в законе правилам. В то же время важно позаботиться не только о форме иска, но и о его содержание. Более того, если при составлении искового заявления в арбитражный суд будет допущена формальная ошибка, суд вернет иск на доработку. Исправив неточности, истец вновь сможет подать документы в суд. А вот если профессиональный адвокат, которому доверили составление искового заявления в суд, ошибется в содержательной части, последствия могут быть куда серьезнее.
Очень важно при составлении искового заявления правильно избрать тактику поведения, грамотно аргументировать свою позицию и найти ее подтверждение в законодательных актах.
Настоящее мастерство адвоката в том и заключается, что нужно не просто отыскать подходящий нормативный акт, но и убедить судью в том, что его нормы распространяют свое действие на данную конкретную ситуацию. Учитывая пробельность и противоречивость российского законодательства, сделать это порой очень непросто.
Как уже отмечалось, составление искового заявления в арбитражный суд должно проводиться по определенным правилам, установленным в Арбитражно-процессуальном кодексе РФ. Формальные требования к составлению искового заявления установлены в ст. ст.131, 132 Гражданского АПК РФ и ст. ст.125, 126 Арбитражного АПК РФ.
Так, при составлении искового заявления в арбитражный суд, следует указать:
) наименование того суда, в который подается исковое заявление;
) наименование каждой из сторон: истца и ответчика. Также в "шапке" необходимо написать юридический адрес организаций или место жительства индивидуального предпринимателя. Для скорейшего рассмотрения спора рекомендовано также отметить в иске иные контактные данные: телефон, адрес электронной почты, факс и так далее;
) доказательства правоты. Речь идет об обстоятельствах, по которым вы полагаете, что правда на вашей стороне. В данном случае лучше всего сослаться на нормы материального права, а также на конкретные документы, подтверждающие справедливость ваших требований;
) цену иска. Она указывается в случае, когда иск подлежит оценке;
) сведения о соблюдении претензионного порядке. Они приводятся в случае, когда это является обязательным в соответствии с законом или договором;
) перечень прилагаемых к иску документов.
Также хотелось бы отметить, что в соответствии с АПК РФ к иску следует приложить квитанцию об отправке заявления ответчику. Причем речь идет об уведомлении о доставке заявления в его адрес. Однако на практике нередко случается, что составление искового заявления в арбитражный суд является мероприятием срочным. Следовательно, ждать, пока вернется уведомление, не всегда целесообразно. Помимо квитанции и документов, подтверждающих правоту, к иску также следует приложить документ, подтверждающий уплату государственной пошлины. Сюда же следует приложить доверенность на подписание иска или иной документ, подтверждающий полномочия лица, подписавшего заявление. Также необходимо приложить свидетельство о государственной регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя.
Для наглядности представляем как решают эту проблему в бывших республиках Советского Союза. Законодательство Республики Узбекистан не требует предоставить к исковому заявлению документ, подтверждающий факт получения ответчиком копии искового заявления. Это требование обязательно при подаче заявления на взыскание задолженности на основании судебного приказа и то оно регламентировано не в Хозяйственном процессуальном кодексе, а в Постановлении Пленума высшего хозяйственного суда "О применении ХПК при рассмотрении дел в судах первой инстанции". В остальных случаях достаточно представить почтовую квитанцию об отправлении его к ответчику. Кроме того представлять копию свидетельства о государственной регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя не требуется.
На подготовительном этапе составления искового заявления адвокату по гражданским делам необходимо определить, подведомственность суду; подсудность суда общей юрисдикции; каков круг лиц, участвующих в деле; размер, подлежащий уплате госпошлины, и иные важные аспекты.
В заключение отметим, что составление гражданским адвокатом обращения в суд является одним из самых важных видов юридической помощи. На основании вышеизложенного становится очевидным, что составление искового заявления во всех случаях мероприятие весьма непростое. Поэтому доверить его всегда целесообразно профессионалам.
2.4 Адвокат в досудебном производстве
Досудебный порядок урегулирования спора - это процедура, смысл которой состоит в том, что пострадавшая сторона предъявляет нарушителю определенные требования. Они излагаются в претензии и должны компенсировать тот ущерб, который был ему нанесен вследствие неправомерных действий лица. У такого способа разрешения спора имеется большое количество преимуществ.
Как правило, досудебное урегулирования споров бывает обязательным или добровольным. Существует особая категория дел, которые не рассматриваются в суде без наличия документа о том, что перед подачей иска стороны произвели попытку разрешить конфликт в досудебном порядке. В эту категорию попадают дела, касающиеся изменения и расторжения договора, взыскания задолженности или штрафа и т.д.
Также, необходимо отметить, что в соответствии с частью ч.3 ст.6 Федерального Закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" адвокат, выступая в качестве представителя, правомочен:
во-первых, собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, а также общественных объединений и иных организаций. Указанные органы и организации в порядке, установленном законодательством, обязаны выдать адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии не позднее чем в месячный срок со дня получения запроса адвоката;
во-вторых, опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь;
в-третьих, собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации;
в-четвертых, привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи;
в-пятых беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность (в том числе в период его содержания под стражей), без ограничения числа свиданий и их продолжительности;
в-шестых фиксировать (в том числе с помощью технических средств) информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну;