в-седьмых, совершать иные действия, не противоречащие законодательству Российской Федерации.
В информационном письме Президиума Высшего Арбитражного суда России от 29 сентября 1999 г. № 48 "О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг" отмечено, что не подлежит удовлетворению требование исполнителя о выплате вознаграждения, если данное требование истец обосновывает условием договора, ставящим размер оплаты услуг в зависимость от решения суда или государственного органа, которое будет принято в будущем. Таким образом, представитель не вправе требовать от организации или гражданина, чьи права он представляет, оплаты оказанных им правовых услуг в зависимости от того, насколько успешно разрешено арбитражное дело, в котором он принимал участие.
К сожалению, в ГПК РФ нет решения таких вопросов, как введение порядка полного раскрытия доказательств на стадиях в проверочных судебных инстанциях по гражданским делам по защите нарушенных прав граждан. Эти условия (гарантии) выражены в нормативных требованиях к допустимости доказательств, которая в значительной мере предопределяет и их достоверность, т.е. отвечающее юридическим требованиям отношение полученных фактических данных к обстоятельствам дела, с необходимостью обусловливающее установление истины и исключающее при этом возможность других выводов.
Также, адвокату в соответствии со ст.6 Закона об адвокатуре предоставлено право собирать необходимые сведения, которые нужны для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать различные справки и другое. Одна из важнейших сторон деятельности адвоката в процессе пересмотра гражданских дел - участие в доказывании, адвокату необходимо извлекать из доказательств точные сведения для обоснования выводов будущего решения с целью защиты нарушенного права.
Таким образом, из исследования судебной практики вытекает, что наиболее распространенное средство доказывания - свидетельские показания, поэтому адвокат должен владеть искусством ведения допроса свидетелей и других лиц, что является необходимым условием успешной работы адвоката. Адвокат должен показать отличное знание обстоятельств дела, действующего законодательства, логично изложить свои мысли.
2.5 Участие адвоката на различных стадиях арбитражного судопроизводства в суде
В соответствии со тс.61 АПК РФ полномочия адвоката на ведение дела в арбитражном суде Российской Федерации удостоверяются в соответствии с федеральным законом.
Представитель вправе совершать от имени представляемого им лица все процессуальные действия.
Однако полномочия на право подписания искового заявления и отзыва на исковое заявление, заявления об обеспечении иска, передачи дела в третейский суд, полного или частичного отказа от исковых требований и признания иска, изменения основания или предмета иска, заключения мирового соглашения, передоверия, а также право на подписание заявления о пересмотре судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам, обжалование судебного акта арбитражного суда России, получение присужденных денежных средств или иного имущества должны быть специально предусмотрены в доверенности, выданной представляемым (ст.62 АПК РФ).
Конституционность ч.5 ст.59 АПК РФ была оспорена в суде по мотивам отступления от принципа диспозитивности при выборе представителя в арбитражном процессе, нарушения конституционного принципа юридического равенства, гарантированного права на судебную защиту и права на получение квалифицированной юридической помощи. Конституционный Суд РФ постановил признать ч.5 ст.59 АПК РФ не соответствующей ст. 19 (ч.1 и 2), 46 (ч.1), 55 (ч.3) и 123 (ч.3) Конституции Российской Федерации, в той мере, в какой она в системной связи с п.4 ст.2 Федерального Закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" в действующей системе правового регулирования исключает для выбранных организациями лиц, оказывающих юридическую помощь, возможность выступать в арбитражном суде Российской Федерации в качестве представителей, если они не относятся к числу адвокатов или лиц, состоящих в штате этих организаций. Указанное Постановление позволило организациям свободно выбирать в качестве представителей лиц, оказывающих юридическую помощь, в том числе и из работников организаций и частнопрактикующих юристов, предметом деятельности которых является оказание юридической помощи, включая представительство в суде. В то же время распространено мнение, что наиболее квалифицированную юридическую помощь по такой категории дел оказывают именно адвокаты, поскольку они имеют обширную юридическую практику, а обязательным требованием для получения адвокатского статуса является наличие определенного юридического стажа, высшего юридического образования, успешная сдача квалификационного экзамена.
Арбитражный суд Российской Федерации обязан проверить полномочия лиц, участвующих в деле, и их представителей на основании исследования документов, представленных указанными лицами суду, принять решение в судебном заседании о признании полномочий и допуске их к участию в судебном заседании либо отказать в признании полномочий по основаниям, предусмотренным в ст.63 АПК РФ, на что указывается в протоколе судебного заседания.
Назначение судом представителя возможно также в тех случаях, когда юридическая помощь должна быть оказана гражданам бесплатно. В соответствии со ст.26 Закона об адвокатуре юридическая помощь гражданам РФ, среднедушевой доход которых ниже величины прожиточного минимума, установленного законом соответствующего субъекта Российской Федерации, оказывается бесплатно в следующих случаях:
) истцам - по рассматриваемым судами первой инстанции делам о взыскании алиментов, возмещении вреда, причиненного смертью кормильца, увечьем или иным повреждением здоровья, связанным с трудовой деятельностью;
) ветеранам Великой Отечественной войны - по вопросам, не связанным с предпринимательской деятельностью, и др.
Несовершеннолетним, содержащимся в учреждениях системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних юридическая помощь всегда оказывается бесплатно.
Как указано во многих источниках, полномочия представителя делятся на общие и специальные. При этом необходимо отметить, что общие полномочия предоставляют право представителю совершать от имени доверителя весь комплекс процессуальных действий и осуществлять процессуальные права, принадлежащие самому доверителю. При этом перечисления всего комплекса общих полномочий в доверенности не требуется, поскольку представитель обладает ими в силу своего статуса.
Так, судебный представитель вправе совершать те процессуальные действия, на совершение которых он уполномочен доверителем. К таким действиям относятся:
предъявление иска;
право полного или частичного отказа от исковых требований;
признание иска, изменения предмета и основания иска;
предъявление и подписание встречного иска;
предъявление кассационных жалоб;
предъявление жалоб в порядке надзора;
знакомство с материалами дела (делать выписки из них, снимать копии);
заявление ходатайства;
дача устных и письменных объяснений суду;
представление своих доводов и соображений по возникающим в ходе судебного разбирательства вопросам;
возражение против ходатайств, доводов и соображений других лиц, участвующих в деле;
дача согласия на рассмотрение дела в заочном производстве с вынесением заочного решения;
получение решения и определения суда;
заключение мирового соглашения;
обжалование решения суда.
Все указанные выше полномочия представителя могут быть определены как в устном заявлении, занесенном в протокол судебного заседания, так и в письменном заявлении доверителя в суде (ч.6 ст.53 ГПК РФ).
Что же касается специальных полномочий, то они должны быть прямо предоставлены доверителем путем указания на них в доверенности. Это связано с тем, что совершение некоторых процессуальных действий направлено на возникновение, изменение и прекращение процессуальных прав и обязанностей.
К числу таких специальных полномочий закон относит право на:
подписание искового заявления;
подписание отзыва на исковое заявление;
подписание заявления об обеспечении иска;
передачу дела в третейский суд;
полный отказ от исковых требований;
частичный отказ от исковых требований;
признание иска;
изменение основания иска;
изменение предмета иска;
заключение мирового соглашения;
заключение соглашения по фактическим обстоятельствам;
передачу своих полномочий представителя другому лицу (передоверие);
подписание заявления о пересмотре судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам;
обжалование судебного акта арбитражного суда России;
получение присужденных денежных средств или иного имущества.
Между этапами доказательственной работы в различных проверочных инстанциях по гражданским делам существует тесная связь. Для скорейшего судебного разбирательства важно, чтобы исковые заявления в суд вышестоящей инстанции были составлены только адвокатами, так как от них зависит дальнейшее судебное разбирательство. Адвокату при выявлении судебного произвола необходимо принимать во внимание следующие составляющие судебного усмотрения: мотивы, которыми руководствуется нижестоящий суд, обстоятельства, которым было придано юридическое значение, возможные варианты решений спорных вопросов, предусмотренные законодателем.
Юридическая сторона ситуации выражается в праве лиц, участвующих в деле, до начала судебного разбирательства знать об аргументах друг друга. Адвокат, участвующий в деле, должен определить предмет доказывания и представить доказательства по предварительной работе. Необходимо отметить, что адвокат должен уметь прогнозировать возможные действия другой стороны. Если в суде присутствует сам доверитель - участник рассматриваемого спора, то он излагает фактические обстоятельства дела, а адвокат - правовые вопросы и юридическое обоснование позиции своего доверителя. Если адвокат-представитель участвует без своего доверителя, то он информирует суд о фактической и правовой стороне дела, причем сообщаемые им сведения о фактах не имеют доказательственного значения по делу. К сожалению, адвокат не является лицом, участвующим в деле. Следует согласиться с авторами, предлагающими законодательно закрепить возможность обеспечения участия адвоката (в том числе наделив его правом обжалования судебных актов) в делах по защите права граждан на социальное обеспечение с оплатой его услуг за счет средств местного бюджета, внеся в Федеральный закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ" соответствующие дополнения, а также в ст.50 ГПК РФ.
Адвокат основывается на системе доводов и аргументов, обосновывающих установление фактических обстоятельств и всех правовых выводов, со ссылкой с приложением собранных в соответствии с ГПК РФ собственных материалов и доказательств и ходатайства о вызове дополнительных свидетелей и приобщении к материалам дела доказательств, собранных адвокатом. Высказывается аргументированное мнение по поводу избранной меры обеспечения заявленных требований.
Ограничив пределы рассмотрения дела в суде кассационной инстанции, ГПК РФ допускает представление в суд кассационной инстанции дополнительных доказательств, их оценку наряду с имеющимися в деле и установление новых фактов. В отличие от суда апелляционной инстанции в кассационной инстанции суд исследует новые доказательства только в том случае, если признает, что они не могли быть представлены в суд первой инстанции. В то же время суд кассационной инстанции вправе в интересах законности проверить решение суда первой инстанции в полном объеме. Учитывая это, роль адвоката на этой стадии гражданского процесса является не менее важной по сравнению с его участием в суде апелляционной инстанции. Прежде всего это связано с возможностью кассационного пересмотра решений и определений суда, вынесенных с нарушением правил о доказательствах.
Иногда кассационный суд, не располагая новыми доказательствами, вправе не согласиться с оценкой доказательств, данной судом первой инстанции. Условием самостоятельной оценки показаний свидетелей, заключения экспертов судом кассационной инстанции является их допрос в судебном заседании с участием сторон. Но поводом к отмене решения в кассационном порядке может быть несоответствие выводов суда, изложенных в решении, материалам дела. Необходимо иметь в виду, что в надзорном производстве никто не представляет новых доказательств, а разбирательство производится судом только по имеющимся в деле материалам. Давая объяснения в суде надзорной инстанции, адвокат должен иметь в виду, что оценка доказательств, производимая судом при рассмотрении жалобы, отличается от оценки, данной в решении суда первой инстанции. Цель оценки доказательств состоит в данный момент не в том, чтобы установить фактические обстоятельства по делу, - это задача суда первой и, при определенных условиях, апелляционной, кассационной инстанций. В суде надзорной инстанции доказательства оцениваются судом в целях проверки правильности всех иных вынесенных по делу судебных постановлений. Адвокат должен обращать внимание на недоказанность обстоятельств, признанных судом установленными, и на несоответствие выводов суда первой, апелляционной и кассационной инстанций обстоятельствам дела.
Европейский суд не предъявляет каких-либо специальных процессуальных требований к доказательствам. Он руководствуется свободной оценкой всех доказательств дела. Однако для принятия доказательств подразумевается, что они являются относящимися к делу (дело "К. и Т. против Финляндии"). В деле "Смирнова против России" власти государства-ответчика выразили протест против рассмотрения Европейским судом по собственной инициативе обстоятельств, которые не указывались в жалобе.
Прав был адвокат А. Кирьянов, представляющий дело "Посохов против России", который в своей статье обращал внимание на то, что не нужно стараться доказывать много нарушений.
Примечательно, что в отличие от национальных судов Европейский суд в исключительных случаях может принять во внимание косвенные доказательства по делу (Например, дело "Фадеева против России").
В последнее время характеристика источников письменных доказательств меняется в связи с появлением машинных носителей информации. Это означает, что должна совершенствоваться и практика исследования полученных с помощью электронных средств связи доказательств в судах проверочных инстанций. Анализируя содержание доказательственной деятельности адвоката во всех вышестоящих инстанциях, можно согласиться с мнением с В.В. Яркова, что "завершающим моментом доказывания называют оценку доказательств". Отвечая на главный поставленный вопрос, автор полагает расширить полномочия адвоката: адвокат в гражданском процессе в различных инстанциях гражданского судопроизводства должен быть признан лицом, участвующим в деле (п.2 ст.2 Закона об адвокатуре), что расширит доказательственную деятельность адвоката во всех вышестоящих инстанциях. Адвокат обязан осуществлять доказывание и содействовать правильной оценке судом доказательств с учетом интереса клиента.
Заключение
Таким образом, исходя из изложенного, можно сделать следующие выводы.
Адвокат при подготовке дела для рассмотрения в арбитражном суде осуществляет правовой анализ дела, готовит дело к слушанию, и показывает суду материал дела так, чтобы у суда не возникло сомнений в обоснованности предъявленных требований. Эти навыки возможны лишь при наличии большого профессионального опыта. Лучшие арбитражные адвокаты умеют находить правильные решения в нестандартных спорах. Часто встречается такая ситуация, когда предприниматели, считают, что не могут себе позволить расходы на участие в деле адвоката, пытаются экономить и ведут споры самостоятельно, либо с участием штатного - корпоративного юриста. Подобные споры зачастую бывают проигранными еще на стадии предъявления иска и становятся совсем безнадежными, если другая сторона воспользуется помощью грамотного юриста по арбитражным спорам. Ведение дела в арбитражном суде это сложная структура правил и техник, требующая не только знания своих прав и обязанностей, но еще и правильного применения этих знаний, понимания, что подлежит доказыванию и какие доказательства по данному спору будут допустимы, какие оспоримы, а какие бесспорны.