Материал: Zatelepin_O_K_Kvalifikatsia_prestupleniy_protiv

Вопрос о должностном лице является одним из самых сложных и важных в общем учении о должностных преступлениях. В уголовно-правовой науке этой категории уделялось и уделяется достаточно много внимания (В.А. Владимиров, Б.В. Волженкин, А.А. Жижиленко, Б.В. Здравомыслов, В.Ф. Кириченко, Н.И. Коржанский, А.Б. Сахаров, Г.В. Смолицкий, В.И. Соловьев, А.Н. Трайнин, Б.С. Утевский и др.) <95>. Однако и сегодня не все вопросы решены до конца и бесспорно <96>.

--------------------------------

<95> См., напр.: Владимиров В.А., Кириченко В.Ф. Должностные преступления: Лекция. М., 1965; Волженкин Б.В. К вопросу о понятии должностного лица как субъекта должностных преступлений // Советское государство и право. 1991. N 11; Он же. Служебные преступления; Жижиленко А.А. Должностные (служебные) преступления. (Глава III УК) // Преступления против личности. М.; Л., 1927; Здравомыслов Б.В. Должностные преступления. Понятие и квалификация. М., 1975; Кириченко В.Ф. Виды должностных преступлений по советскому уголовному праву. М., 1959; Он же. Ответственность за должностные преступления по советскому уголовному праву (Общие вопросы). М., 1959; Коржанский Н.И. Квалификация следователем должностных преступлений: Учеб. пособие. М., 1986; Сахаров А.Б. Ответственность за должностные злоупотребления по советскому уголовному праву. М., 1956; Смолицкий Г.В. Должностные преступления. М., 1947; Соловьев В.И. Борьба с должностным злоупотреблением, обманом государства и приписками по советскому уголовному праву. М., 1962; Трайнин А.Н. Должностные и хозяйственные преступления. М., 1938; Утевский Б.С. Общее учение о должностных преступлениях. М., 1948.

<96> Об этом более подробно см.: Волженкин Б.В. Служебные преступления. С. 95 - 41; Егорова Н. Субъект преступлений против интересов государственной службы // Законность. 1998. N 4. С. 11; Изосимов С.В. К вопросу о разграничении понятия должностного лица и лица, выполняющего управленческие функции в коммерческой или иной (некоммерческой) организации // Юрист. 1999. N 7. С. 22 - 23.

В теории военно-уголовного законодательства весьма обстоятельно рассмотрены признаки воинских должностных лиц в работах Х.М. Ахметшина, Е.В. Прокоповича, А.А. Тер-Акопова, В.М. Чхиквадзе, Ю.Л. Шульмейстера и др. <97>. К сожалению, значительная часть работ названных военных юристов во многом устарела, поскольку они базировались на старом уголовном и военном законодательстве.

--------------------------------

<97> См., напр.: Ахметшин Х.М. Основные вопросы теории советского военно-уголовного законодательства и практики его применения: Дис. ... д-ра юрид. наук. М., 1975; Прокопович Е.В. Уголовно-правовая борьба с должностными злоупотреблениями в Вооруженных Силах СССР / Воен.-полит. акад. им. В.И. Ленина // Труды академии. 1965. Вып. 49. С. 120 - 148; Тер-Акопов А.А. Правовые основания ответственности за воинские преступления: Дис. ... д-ра юрид. наук. М., 1982; Шульмейстер Ю.А. Воинские должностные преступления по советскому уголовному праву: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 1955; Шупленков В.П. Полнее отразить специфику воинских должностных преступлений // Вопросы теории и практики применения уголовного законодательства в связи с изменениями, внесенными в законодательство о воинских преступлениях Указом Президиума Верховного Совета СССР от 15 декабря 1983 г.: Материалы IV теоретического семинара военно-юридического факультета, 11 февраля 1985 г. / Воен. ин-т. М., 1988. С. 41 - 44.

В настоящем параграфе предпринята попытка на основе имеющегося легального определения должностного лица (примечание 1 к ст. 285 УК РФ), работ по уголовному праву, служебному праву, военному праву, материалов судебной практики раскрыть уголовно-правовые признаки воинских должностных лиц. При этом значительное внимание уделяется "военной" составляющей данного понятия <98>.

--------------------------------

<98> См. по этому вопросу также: Зателепин О.К., Фатеев К.В. К вопросу о понятии воинского должностного лица по уголовному праву // Военно-уголовное право. 2003. N 9 - 10. С. 4 - 9 (вкладка в журнал "Право в Вооруженных Силах". 2003. N 10).

Понятие должностного лица в примечании 1 к ст. 285 УК РФ является единым для всех видов должностных преступлений, кроме служебных преступлений, рассматриваемых в гл. 23 УК РФ. В частности, должностными лицами признаются лица, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие функции представителя власти либо выполняющие организационно-распорядительные, административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, государственных корпорациях, а также в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации.

Понятие должностного лица в истории уголовного права не оставалось неизменным, раз и навсегда установленным <99>. В конце XIX в. отечественная правовая наука должностным лицом признавала любое лицо, занимающее определенную должность, представляющую собой "постоянное установление, предназначенное к непрерывному осуществлению определенных целей государства" <100>. С этим определением в дальнейшем были согласны многие юристы, в связи с чем оно имело относительно прочные позиции почти до конца 40-х гг. XX в. <101>.

--------------------------------

<99> Подробнее об этом см., напр.: Волженкин Б.В. Служебные преступления. С. 7 - 58.

<100> Энциклопедический словарь. СПб., 1893. Т. 20. С. 928.

<101> Турубинер А.М. Советское административное право: Учеб. М., 1940. С. 23.

В 1948 г. был предложен несколько иной подход к понятию должностного лица, который в последующем послужил основой для дальнейших исследований. Так, Н.С. Лазарева отмечала, что должностными лицами являются не абстрактные "представители власти" и не просто служащие, занимающие должности, а те из них, кто совершает материально-технические операции либо названные операции и юридические действия исполнительно-распорядительного, властного характера. Наряду с этим она указала, что должностные лица действуют в пределах предоставленной им компетенции и несут в ряде случаев повышенную либо особую ответственность за свои действия <102>.

--------------------------------

<102> Лазарева Н.С. Дисциплинарная и административная ответственность советских должностных лиц: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 1948. С. 65 - 66.

Наиболее характерными признаками должностных лиц, по мнению Н.С. Лазаревой, являются: занятие конкретной должности; наделение их правом и обязанностью совершать по службе необходимые юридические действия исполнительно-распорядительного, властного характера; ограничение служебной деятельности рамками служебной компетенции. Данный взгляд, с некоторыми оговорками, разделяется большинством и современных ученых - специалистов в области административного и уголовного права.

С учетом законодательного определения должностного лица и подходов в уголовном праве к его понятию автор полагает возможным выделить и рассмотреть в понятии "воинское должностное лицо" четыре группы признаков, относящихся: 1) к статусному положению по отношению к военной службе; 2) к правовому положению воинского должностного лица в военной организации государства (характер функций); 3) к длительности осуществления функций; 4) к месту осуществления функций.

В соответствии со статусным положением по отношению к военной службе воинскими должностными лицами, на наш взгляд, могут быть две категории граждан: военнослужащие и граждане, пребывающие в запасе, во время прохождения ими военных сборов <103>. Такой подход, как отмечалось, основывается на определении преступлений против военной службы в ст. 331 УК РФ.

--------------------------------

<103> Следует иметь в виду, что граждане, пребывающие в запасе, призванные на военные сборы, не являются военнослужащими, хотя в отдельных случаях они приравниваются по своему правовому положению (статусу) к военнослужащим (см. п. 2 ст. 2 Федерального закона от 27 мая 1998 г. "О статусе военнослужащих").

В следственной и судебной практике органов военной юстиции в качестве субъектов воинских должностных преступлений чаще всего встречаются военнослужащие (эта категория подробно рассмотрена в предыдущей главе). Следует помнить, что должностные лица, являющиеся военнослужащими, могут исполнять соответствующие обязанности военной службы как в военных организациях государства, так и в других организациях, куда они могут быть направлены для выполнения работ в интересах обороны и безопасности государства.

Статусный признак для определения воинского должностного лица, безусловно, имеет большое значение, но не является определяющим. К примеру, военнослужащие могут занимать те или иные воинские должности (в частности, механика-водителя БМП, наводчика-оператора танка, снайпера, пулеметчика и т.п.), но при этом они не будут являться воинскими должностными лицами в смысле уголовного права. Сущностным в понятии воинского должностного лица является не замещение военнослужащим воинской должности (в некоторых случаях и невоинской должности), а характер (содержание) выполняемых им функций, т.е. правовое положение в военной организации государства.

Правовое положение воинского должностного лица может быть трояким: во-первых, осуществление функций представителя власти; во-вторых, занятие воинской (невоинской) должности с организационно-распорядительными и административно-хозяйственными функциями; в-третьих, исполнение распорядительных (властных) функций по специальному полномочию.

Общим для воинских должностных лиц является наличие у них управленческих (административных) функций. В административном праве под управлением понимается деятельность исполнительно-распорядительного характера. Направлением этой деятельности принято считать исполнение, т.е. проведение в жизнь законов и подзаконных актов. В качестве средства достижения этой цели выступает распорядительство, т.е. использование необходимых юридически властных полномочий, заключающихся в предписаниях (включая запреты). Это значит, что одной стороне предоставлен административно-правовыми нормами определенный объем юридически властных полномочий, адресуемых другой стороне. Последняя обязана подчиняться предписаниям (запретам), исходящим от носителя распорядительных прав. По существу, речь идет о властеотношениях (в широком смысле этого слова). Осуществление управленческой деятельности обязательно предполагает и совершение юридически значимых действий, вытекающих из служебной компетенции <104>.

--------------------------------

<104> См.: Агапов А.Б. Федеральное административное право России: Курс лекций. М., 1997. С. 52; Коренев А.Л. Административное право России. Ч. 1. М., 1996. С. 113; Ямпольская Ц.А. О должностном лице в советском государственном аппарате // Вопросы административного права. М.; Л., 1949. С. 141.

Властные функции могут осуществляться воинскими должностными лицами как внутри определенной организации (системы) - внутренние функции, так и вне ее пределов - внешние функции. Особенностью воинских должностных лиц является весьма специфическое содержание властных функций.

Рассмотрим более подробно особенности содержания властных функций у воинских должностных лиц.

Функции представителя власти

Понятие представителя власти раскрывается в ст. 318 УК РФ. Более подробно оно рассматривается в п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 16 октября 2009 г. N 19 "О судебной практике по делам о злоупотреблении должностными полномочиями и о превышении должностных полномочий" и п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 10 февраля 2000 г. N 6 "О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе". К исполняющим функции представителей власти следует относить лиц, осуществляющих законодательную, исполнительную или судебную власть, а также иных лиц правоохранительных или контролирующих органов, наделенных в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся от них в служебной зависимости, либо наделенных правом принимать решения, обязательные для исполнения гражданами, организациями, учреждениями, независимо от их ведомственной принадлежности и форм собственности (например, члены Совета Федерации, депутаты Государственной Думы, депутаты законодательных органов государственной власти субъектов Российской Федерации, депутаты представительных органов местного самоуправления, члены Правительства Российской Федерации и органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, судьи, наделенные соответствующими полномочиями работники прокуратуры, органов внутренних дел, налоговых, таможенных и других органов исполнительной власти, состоящие на государственной службе аудиторы, государственные инспекторы и контролеры, военнослужащие при выполнении возложенных на них обязанностей по охране общественного порядка, обеспечению безопасности и иных функций, при выполнении которых они наделяются распорядительными полномочиями).

Как видно, представителями власти признаются и военнослужащие. В юридической литературе данная группа воинских должностных лиц, как правило, специально не рассматривается. В связи с этим необходимо проанализировать особенности осуществления функций представителя власти военнослужащими.

Общим признаком представителя власти является наличие у воинского должностного лица распорядительных полномочий в отношении лиц, не подчиненных ему по военной службе. Основными компонентами этих полномочий принято считать: а) наличие права предъявлять требования властного характера; б) наличие права на применение принудительных мер в отношении лиц, не выполняющих предписания или запреты.

Установление круга воинских должностных лиц, осуществляющих функции представителя власти, является непростой задачей. Достаточно трудно четко определить те случаи, когда военнослужащие реализуют внешние распорядительные полномочия. Решение данного вопроса представляется возможным только путем анализа нормативных правовых актов, регламентирующих деятельность военнослужащих.

В отдельных случаях военнослужащие называются представителями власти непосредственно в тексте соответствующих законов. Так, в Федеральных законах "О внутренних войсках Министерства внутренних дел Российской Федерации", "О Государственной границе Российской Федерации", "Об органах федеральной службы безопасности в Российской Федерации", "О государственной охране" военнослужащие при исполнении определенных обязанностей отнесены к представителям власти <105>. В этих актах военнослужащие признаются представителями власти только во время исполнения таких обязанностей военной службы, при которых они обладают властными полномочиями в отношении не подчиненных им по службе граждан или организаций.

--------------------------------

<105> В этой связи необходимо заметить, что согласно ст. 7 УВС ВС РФ (утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 14 декабря 1993 г. N 2140) любой военнослужащий при исполнении обязанностей военной службы являлся представителем государственной власти и находился под защитой государства. Представляется, что данное положение противоречило как подходу в административном праве, так и закрепленному в ст. 318 УК РФ понятию представителя власти. Реализация на практике данной нормы привела бы к необоснованному расширению круга воинских должностных лиц. В частности, согласно ст. 37 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" военнослужащий, находящийся на территории воинской части, считается исполняющим обязанности военной службы, а следовательно, и представителем власти. Данная коллизия была устранена в УВС ВС РФ 2007 г. Однако следует признать недостатком этого Устава отсутствие вообще каких-либо оснований для признания военнослужащих Вооруженных Сил Российской Федерации представителями власти.