Материал: Kholdingi_pravovoe_regulirovanie_v_RF_Shitkina_I_S-1

Глава I. Понятие, структура и виды холдингов

−право на товарный знак (знак обслуживания) как средство

индивидуализации производимой продукции (работ, услуг) (§ 2 гл. 76 ГК РФ).

Фирменное наименование — это элемент правосубъектности юридического лица или правовое средство, под которым оно принимает гражданские права и обязанности. Фирменное наименование организации определяется в его учредительных документах и включается в единый реестр юридических лиц при государственной регистрации юридического лица. Фирменное наименование юридического лица должно содержать указание на его организационноправовую форму и собственное наименование юридического лица, которое не может состоять только из слов, обозначающих род деятельности (ст. 1473 ГК РФ). Таким образом, фирменное наименование — это словесное обозначение, состоящее из двух частей: указание на организационно-правовую форму и непосредственное наименование.

Коммерческое обозначение — это словесный и (или) изобразительный символ, используемый для индивидуализации торговых, промышленных и других предприятий как имущественных комплексов (ст. 132 ГК РФ), который обращен к публике и прикрепляет к себе клиентелу1. Коммерческое обозначение не является фирменным наименованием (хотя может и совпадать с ним), не подлежит обязательному включению в учредительные документы и единый государственный реестр юридических лиц (п. 1 ст. 1538 ГК РФ).

Для возникновения исключительного права на коммерческое обозначение должны быть выполнены следующие условия:

−имущественный комплекс сформирован и выделен в качестве предприятия;

−начато фактическое использование коммерческого обозначения для индивидуализации предприятия (а не только осуществлена подготовка к такому использованию);

−употребление коммерческого обозначения правообладателем для индивидуализации предприятия стало известным в пределах определенной территории.

1 Клиентелой признается круг потребителей, который на основании своих вкусов и предпочтений приобретает какой-либо товар или пользуется какой-либо услугой, произведенных на данном предприятии.

§ 1. Понятие холдинга

Исключительное право на коммерческое обозначение возникнет с момента, когда будут выполнены все три условия1.

Е.А. Суханов полагает, что коммерческое обозначение представляет собой незарегистрированное, общеизвестное наименование, используемое в деятельности предпринимателя, которое охраняется без специальной регистрации именно в силу его общеизвестности (ст. 6 bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности 1883 г.), например, Мерседес или Кока-кола2;

Права на фирменное наименование и коммерческое обозначение с момента вступления в силу части четвертой ГК РФ являются самостоятельными правовыми институтами, приравненными к исключительным правам. ГК РФ регулирует содержание прав на фирменное наименование и коммерческое обозначение, полномочия по использованию и распоряжению ими.

Исключительное право использования своего фирменного наименования любым не противоречащим закону способом, в том числе путем его указания на вывесках, бланках, в счетах и иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах и на упаковках, принадлежит юридическому лицу — правообладателю. Поскольку фирменное наименование рассматривается как элемент правосубъектности юридического лица, распоряжение им не допускается, в том числе путем его отчуждения или предоставления другому лицу права использования фирменного наименования (ст. 1474 ГК РФ).

Право на использование коммерческого обозначения раскрывается в п. 1 ст. 1539 ГК РФ, содержащем примерный перечень вариантов его использования: путем указания коммерческого обозначения на вывесках, бланках, в счетах и на иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковках, а также любым иным, не противоречащим закону способом, если такое обозначение обладает различительными признаками и его употребление правообладателем для индивидуализации своего предприятия является известным в пределах определенной территории.

1См.: Калятин В. Комментарий главы 76 части четвертой Гражданского кодекса РФ // Хозяйство и право. 2008. № 4. С. 7.

2См.: Суханов Е.А. Коммерческая концессия // Комментарий к части 2 Гражданского кодекса Российской Федерации. М., 1996. С. 325.

Глава I. Понятие, структура и виды холдингов

Представляется перспективным использование права на коммерческое обозначение в группах компаний, как правило, объединяющих несколько предприятий как имущественных комплексов, которые важно идентифицировать с определенным бизнесом. Юридические лица — участники холдингов могут указать в своих уставах об использовании в отношении своих предприятий одного коммерческого обозначения или без специального указания в уставе использовать коммерческое обозначение способами, указанными в п. 1 ст. 1539 ГК РФ. При этом законодатель устанавливает общее правило: если коммерческое обозначение используется правообладателем для индивидуализации нескольких предприятий, переход к другому лицу исключительного права на коммерческое обозначение в составе одного из предприятий лишает правообладателя права использования этого коммерческого обозначения для индивидуализации остальных его предприятий.

Следует отметить, что с вступлением в силу части четвертой ГК РФ, посвященной интеллектуальным правам, среди специалистов появилось много вопросов о применении закрепленных в ней норм. Одним из таких вопросов является приоритет в использовании средств индивидуализации юридического лица, предприятия и товара, сходных до степени смешения. Зачастую юридические лица используют в своем товарном знаке полное или отдельные элементы фирменного наименования. Возможно предположить, что коммерческое обозначение тоже может «дублировать» товарный знак или фирменное наименование организации, что будет максимально способствовать «узнаванию» их обладателя. Такая возможность применительно к правообладателю предусмотрена в ст. 1476 ГК РФ, согласно которой фирменное наименование или отдельные его элементы могут быть использованы правообладателем в составе принадлежащего ему коммерческого обозначения, товарном знаке и знаке обслуживания, и в п. 2 ст. 1541 ГК РФ, согласно которому коммерческое обозначение или его отдельные элементы могут быть использованы правообладателем в принадлежащем ему товарном знаке.

А как быть, если элементы одного из средств индивидуализации используются не правообладателем, а иными лицами? Закон о государственной регистрации юридических лиц не знает такого основания для отказа в регистрации, как тождество или совпадение до степени смешения фирменного наименования регистрируемого юридического лица и (или) коммерческого обозначения предприятия с

§ 1. Понятие холдинга

ранее зарегистрированным. Очевидно, что защита интеллектуальных прав в случае их нарушения будет осуществляться в судебном порядке, исходя из «старшинства» возникшего права, а также с учетом пересечения рынков, на которых используются соответствующие объекты интеллектуальных прав.

Регулирование этого вопроса осуществляется общей нормой п. 6 ст. 1252 ГК РФ, в соответствии с которой, если различные средства индивидуализации, в том числе фирменное наименование и коммерческое обозначение оказываются тождественными или сходными до степени смешения и в результате такого тождества или сходства могут быть введены в заблуждение потребители и (или) контрагенты, преимущество имеет средство индивидуализации, исключительное право на которое возникло ранее. Обладатель такого исключительного права может требовать полного или частичного запрета на использование фирменного наименования или коммерческого обозначения. При этом под частичным запретом на использование фирменного наименования понимается запрет на его использование в определенных видах деятельности, а применительно к коммерческому обозначению — запрет на его использование в пределах определенной территории и (или) в определенных видах деятельности.

Не допускается использование юридическим лицом фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию другого юридического лица или сходного с ним до степени смешения, если

указанные юридические лица осуществляют аналогичную деятельность и фирменное наименование второго юридического лица было включено в единый государственный реестр юридических лиц ранее, чем фирменное наименование первого юридического лица.

Юридическое лицо, нарушившее это правило, обязано по требованию правообладателя прекратить использование фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию правообладателя или сходного с ним до степени смешения, в отношении видов деятельности, аналогичных видам деятельности, осуществляемым правообладателем, и возместить правообладателю причиненные убытки (п. 3 и 4 ст. 1474 ГК РФ).

Не допускается использование коммерческого обозначения, способного ввести в заблуждение относительно принадлежности предприятия определенному лицу, в частности, обозначения, сходного до степени смешения с фирменным наименованием, товарным знаком или защищенным исключительным правом коммерческим обозна-

Глава I. Понятие, структура и виды холдингов

чением, принадлежащим другому лицу, у которого соответствующее исключительное право возникло ранее.

Лицо, нарушившее это правило, обязано по требованию правообладателя прекратить использование коммерческого обозначения и возместить правообладателю причиненные убытки (п. 3 ст. 1539 ГК РФ).

Основные черты холдинга

Завершая изложение материала о понятии и сущности холдингового объединения, резюмируем его основные черты:

–холдинг или группа компаний — предпринимательское объединение, не является юридическим лицом, состоит из формально самостоятельных юридических лиц;

–по способу организации холдинг является объединением вертикального типа или неравноправным объединением, основанным на экономическом контроле, осуществляемом холдинговой компанией (головной организацией) по отношению к другим участникам;

–это предпринимательское объединение, обладающее признаками организационного единства, как правило, выступающее на рынке консолидировано;

–холдинг осуществляет согласованную политику в сфере интересов своих участников;

–создание и прекращение холдинга не требует государственной регистрации.

§2. Структура холдинга

Осоотношении «холдинговых отношений» и «отношений дочерности»

Прежде чем приступить к рассмотрению типичных холдинговых структур, целесообразно остановиться на вопросе о соотношении понятий «холдинговые отношения» и «отношения дочерности».

Оба эти понятия отражают наличие отношений экономического контроля, но по своему объему они не всегда совпадают. С одной стороны, холдинги — явление более широкое по сравнению с дочерностью, ведь дочерними могут быть признаны только хозяйственные общества (ст. 105 ГК РФ); холдинги могут образовываться с уча-

§ 2. Структура холдинга

стием юридических лиц других организационно-правовых форм, например, унитарные предприятия или государственные корпорации могут владеть контрольными пакетами акций в хозяйственных обществах и быть головными организациями государственных холдингов.

С другой стороны, отношения дочерности могут быть установлены судом для целей привлечения к ответственности основного общества по обязательствам дочернего по иску кредиторов применительно к каждой конкретной сделке1. Холдинги же, как предпринимательские объединения, обладают качеством стабильности, характеризуются наличием длительных отношений, целеполаганием на осуществление бизнеса в интегрированной структуре. В этом смысле холдинговые отношения — понятие более «узкое», чем отношения дочерности.

В деловой лексике холдинговые отношения, как правило, отождествляются с отношениями дочерности, поскольку холдинги с участием хозяйственных обществ являются наиболее распространенными, и имущественный тип зависимости, основанный на преобладающем участии в уставном капитале, является доминирующим основанием возникновения холдинговых отношений.

Холдинг как объединение хозяйственных обществ

При широком понимании холдинга, предлагаемого в этом исследовании, структуру классического холдинга в качестве обязательных элементов составляют две группы участников:

–основное хозяйственное общество (акционерное, с ограниченной или дополнительной ответственностью) или товарищество (полное, коммандитное);

–дочернее хозяйственное общество (акционерное, с ограниченной или дополнительной ответственностью).

Основное общество или товарищество и дочерние общества не являются особыми организационно-правовыми формами предпри-

1В п. 31 Постановления Пленумов ВС и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 указано, что взаимоотношения двух хозяйственных обществ могут рассматриваться как взаимоотношения основного и дочернего общества, в том числе применительно к отдельной конкретной сделке, в случаях, когда основное общество (товарищество) имеет возможность определять решения, принимаемые дочерним обществом, либо давать обязательные для него указания.

Глава I. Понятие, структура и виды холдингов

нимательской деятельности, они используются для обозначения характера отношений экономической зависимости между двумя юридическими лицами. В этой связи представляется не вполне удачным расположение ст. 105, 106 в § 2 гл. 4 ГК РФ, которые продолжают перечень видов хозяйственных обществ и товариществ.

Таким образом, с точки зрения субъектного состава в соответствии с действующим российским законодательством основным может быть как хозяйственное общество: акционерное, с ограниченной или дополнительной ответственностью, так и товарищество: полное или коммандитное (на вере); дочерним может быть только хозяйственное общество (ст. 105, 106 ГК РФ).

Запрет на возможность быть дочерним хозяйственному товариществу вытекает из самой сущности данной организационноправовой формы предпринимательской деятельности, представляющей собой объединение лиц, а не объединение капиталов. Согласно законодательству коммерческая организация или индивидуальный предприниматель может быть участником только одного товарищества, поскольку участник товарищества, как правило, должен принимать личное участие в его деятельности, а самое главное — полный товарищ несет неограниченную имущественную ответственность по долгам товарищества (ст. 75 ГК РФ). Перечисленные особенности, характеризующие правовой статус хозяйственного товарищества, сделали невозможным его участие в холдинговом объединении в качестве дочерней структуры.

Организацию, которая стоит во главе холдинга, определяя условия ведения предпринимательской деятельности других участников, законодатель именует или основным обществом (в ГК РФ, федеральных законах о хозяйственных обществах), или головной организацией (в Законе о банках и банковской деятельности). В научной доктрине и ряде нормативных актов ее именуют также холдинговой компанией, в бизнес-практике — материнской компанией, иногда — управляющей компанией1.

1Заметим, что именование основного общества управляющей компанией в бизнессреде не должно отождествляться с правовым понятием управляющей компании в банковском холдинге (см. абз. 5, 6 ст. 4 Закона о банках и банковской деятельности) или с управляющей организацией, выполняющей полномочия единоличного исполнительного органа хозяйственного общества (абз. 1 п. 1 ст. 69 Закона об АО, ст. 42 Закона об ООО).

§ 2. Структура холдинга

Выбор организационно-правовых форм хозяйственных обществ — участников холдинга

На выбор организационно-правовых форм участников холдинга влияют различные обстоятельства, в том числе особенности правового статуса, присущие той или иной организационно-правовой форме, масштаб, профиль бизнеса, сложившиеся традиции корпоративного управления и пр. В России наиболее распространены холдинги, во главе которых находится акционерное общество. Это связано, прежде всего, с особенностями российской приватизации, когда крупные государственные предприятия и объединения преобразовались в открытые акционерные общества. В ряде случаев эти открытые акционерные общества изначально являлись холдинговыми компаниями — держателями пакетов акций дочерних предприятий в соответствии с Временным положением о холдинговых компаниях, создаваемых при приватизации государственных и муниципальных унитарных предприятий; в других случаях приватизированное крупное акционерное общество в последующем разукрупнялось, и на базе имущества обособленных подразделений создавались дочерние хозяйственные общества.

Организационно-правовая форма акционерного общества, наиболее ярко представляющая объединение капиталов, действительно имеет ряд преимуществ перед другими. К числу таких преимуществ можно отнести: возможность привлечения инвесторов путем выпуска и размещения акций, право акционеров на свободное отчуждение акций (за исключением установленного для закрытого акционерного общества ограничения, связанного с реализацией преимущественного права приобретения акций), стабильность имущественной базы, выражающуюся в отсутствии возможности «выхода» акционера из общества с выплатой ему самим обществом стоимости принадлежащих ему акций и др. Форма акционерного общества в качестве основного общества холдинга имеет и отдельные недостатки, в основном характерные для открытого общества, обязанного осуществлять публичную деятельность. Так, открытое акционерное общество в соответствии со ст. 92 Закона об АО, ст. 30 Закона о рынке ценных бумаг, Положением о раскрытии информации обязано раскрывать годовой отчет, бухгалтерскую отчетность, проспект ценных бумаг, сообщения о существенных фактах и иные сведения, определяемые ФСФР РФ.

Глава I. Понятие, структура и виды холдингов

Зачастую это не устраивает крупных акционеров, желающих сохранить конфиденциальность своего контроля над бизнесом.

Преимущества общества с ограниченной ответственностью в качестве основного общества выражаются, прежде всего, в обеспечении большей степени конфиденциальности контроля, в отсутствии проблем, связанных с регистрацией выпуска и размещением акций. Однако эти достоинства могут быть нивелированы уже только одним обстоятельством, что участник общества может в любой момент выйти из общества без согласия других участников, что повлечет за собой императивную обязанность ООО выплатить этому участнику действительную стоимость его доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности, или выдать ему в натуре имущество той же стоимости (ст. 26 Закона об ООО)1. То есть основное общество в форме общества с ограниченной ответственностью может не обеспечить стабильности холдингового объединения2.

Гипотетически имеется возможность существования основного общества в форме товарищества (полного, коммандитного), но на практике такой вариант не получил распространения.

На выбор организационно-правовых форм дочерних обществ существенное влияние будет оказывать наличие, помимо основного общества, также других акционеров или участников. В случае, если мы имеем дело с дочерним обществом, 100% уставного капитала которого принадлежит основному («компания одного лица»), то, очевидно, для этого общества будет оптимальна организационно-правовая форма ООО: она сохранит все достоинства этой формы и исключит самый крупный недостаток — возможность «растаскивания» собственности. Кроме того, в Законе об ООО имеются специальные нормы, характерные только для этой организационно-правовой формы

1Заметим, что в законопроекте № 213410-4 «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации, в Федеральный закон „Об обществах с ограниченной ответственностью“ и Федеральный закон „О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей“» предполагается исключить из Закона об ООО ст. 26, предоставив участникам общества право самим регулировать вопросы выхода из общества // СПС «КонсультантПлюс».

2Под стабильностью холдинга понимается его способность противостоять внешним и внутренним обстоятельствам, сохраняя свою целостность как предпринимательского объединения.

§ 2. Структура холдинга

предпринимательской деятельности. К числу таких норм относятся, например, положения п. 2 ст. 8 и п. 2 ст. 9, устанавливающие возможность предусмотреть в уставе дополнительные права и обязанности участника общества. Воспользовавшись этим правом, участники общества могут предусмотреть, например, возможность распределения прибыли непропорционально размеру долей в уставном капитале или предоставить участнику, не имеющему контрольного участия в уставном капитале, право определять решения по конкретным вопросам компетенции общего собрания.

В холдинге, где дочерние общества представлены обществами с ограниченной ответственностью, с учетом права участника общества на внесение вкладов в его имущество, установленного ст. 27 Закона об ООО, имеются преимущества, связанные с возможностью использования такого способа финансирования в системе холдинга, как передача дочернему обществу денежных средств и имущества в виде вклада в имущество ООО1.

Таким образом, холдинги с участием общества с ограниченной ответственностью являются более «гибкими» формами объединений.

При выборе организационно-правовой формы дочернего общества значение имеет количество акционеров (участников) и степень концентрации у них акций (долей участия). Процент участия в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью для обеспечения контроля над ним должен быть более весомым, чем в акционерном обществе. Если в АО только в предусмотренных самим федеральным законом случаях для принятия решений требуется квалифицированное большинство в три четверти акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (п. 4 ст. 49 Закона об АО), то в обществе с ограниченной ответственностью ряд вопросов решается участниками единогласно, и перечень вопросов, принимаемых единогласно или квалифицирован-

1См. об этом: Шарыгин Г.А. О налогообложении НДС вкладов, внесенных участниками в имущество ООО // Консультант. 2004. № 10; Власов А. Вклад в имущество общества: бухгалтерский учет // Финансовая газета. 2005. № 36; Гришина В.В. Корреспонденция счетов: Как отражается в учете общества с ограниченной ответственностью (ООО) получение от единственного участника денежных средств в качестве вклада в имущество // СПС «КонсультантПлюс». О налоговых последствиях этой операции см. также § 3 гл. VII.