Материал: Kholdingi_pravovoe_regulirovanie_v_RF_Shitkina_I_S-1

Глава I. Понятие, структура и виды холдингов

вом как единые экономические комплексы в целях координации и кооперации производственно-хозяйственной деятельности входящих в их состав дочерних обществ, и исключение из состава компании одного или нескольких таких обществ в результате обращения взыскания на соответствующие пакеты акций может привести к нарушению или прекращению деятельности компании в целом.

В судебных актах по конкретным делам дефиниции «холдинг», «холдинговая компания» так же используются в различных значениях. Некоторые выводы судов представляются нам небесспорными.

Так, ФАС Поволжского округа в Постановлении от 25 мая 2006 г.1 понимает холдинговую компанию, как некую структуру, которая создается для управления и имеет реальную возможность влиять на решения юридических лиц, связанных каким-либо единым критерием и объединенных единой целью. Например, единого производственного процесса, финансовых инвестиций, сфер деятельности в определенной отрасли и т.п.

По мнению суда, поскольку из устава видно, что организация создана как обычное юридическое лицо без каких-либо ограничений деятельности с основной целью — извлечение прибыли и… материалами дела не подтверждается включение в активы второго ответчика контрольных пакетов акций множества предприятий.., а само по себе включение в уставный капитал акций одного юридического лица не могло служить единственным основанием для определения лица как холдинговой компании. Далее суд кассационной инстанции отметил, что вывод суда первой инстанции о том, что холдинговой компанией может являться объединение юридических лиц, не соответствует нормам материального права.

Понятие «холдинг» в научной доктрине

При отсутствии надлежащего регулирования холдингов в законодательстве научная доктрина также не отличается консолидированностью.

Ученые и практикующие специалисты, исходя из концептуального взгляда на сущность холдинга и холдинговой компании, могут быть

1См.: постановление ФАС Поволжского округа от 25 мая 2006 г. по делу № А65- 15394/05-СГ1. Здесь и далее постановления федеральных арбитражных судов приводятся по СПС «КонсультантПлюс».

§ 1. Понятие холдинга

условно разделены на несколько групп. Первые из них, к которым принадлежат Е.А. Суханов, Т.В. Кашанина, Г.В. Гололобов, А.А. Глушецкий, А.В. Степин, Ю.Б. Винслав, В.Е. Дементьев, А.Ю. Мелентьев, Ю.В. Якутин, В.Д. Левыкин, В.А. Рахмилович, О.А. Шомко, понимают холдинг или холдинговую компанию как объединение юридических лиц. Так, Е.А. Суханов определяет холдинг как совокупность основного и дочернего (дочерних) обществ или неправосубъектное объединение1. В.А. Рахмилович считает, что «холдинговые компании или холдинги являются распространенной формой предпринимательских объединений в хозяйственной жизни страны. Они объединяют

иконтролируют деятельность группы формально независимых юридических лиц, связанных отношениями экономической зависимости

инеобходимостью координировать их деятельность»2.

Ученые-экономисты Ю.Б. Винслав, В.Е. Дементьев, А.Ю. Мелентьев, Ю.В. Якутин под холдинговой компанией понимают «совокупность юридических лиц, образуемую основным и дочерними предприятиями, связанными долевым участием в собственности или договорными отношениями, дающими основному предприятию право предопределять важнейшие управленческие решения дочерних предприятий, равно как пути и способы реализации этих решений»3. Т.В. Кашанина предлагает весьма эмоциональное определение холдинга. Холдинг, с ее точки зрения, это «не столько добровольное, сколько вынужденное объединение (курсив автора — И.Ш.) корпораций для того, чтобы не пропасть, а выжить и, может быть, даже повысить свою конкурентоспособность»4. Более близким нашему пониманию является определение холдинга, сформулированное Д.В. Гололобовым, согласно которому в холдингах основные общества (товарищества) в результате владения контрольными пакетами акций (превалирующими долями участия) и (или) заключенного договора и (или) вследствие любых иных обстоятельств осуществляют контроль над дочерними об-

1См.: Суханов Е.А. Акционерные общества и другие юридические лица в новом гражданском законодательстве // Хозяйство и право. 1997. № 1.

2Рахмилович В.А. Перевод федерального государственного унитарного предприятия на холдинговую форму отношений с его дочерними предприятиями // Право и экономика. 2002. № 11. С. 95.

3Винслав Ю.Б., Дементьев В.Е., Мелентьев А.Ю., Якутин Ю.В. Развитие интегрированных корпоративных структур в России // Российский экономический журнал. 1998. № 11—12.

4Кашанина Т.В. Корпоративное (внутрифирменное) право. М., 2003. С. 69.

Глава I. Понятие, структура и виды холдингов

ществами1. Подобное же понимание холдинга, считая его классическим, предлагают В.Д. Левыкин, О.А. Шомко. Холдинг, с точки зрения этих авторов, — это система коммерческих организаций, которая включает в себя «материнскую» (головную, центральную, управляющую) компанию, владеющую крупными пакетами акций

и(или) паями дочерних (зависимых) компаний, и сами дочерние

изависимые компании2. Следует заметить, что многие ученые и специалисты, перечисленные в первой группе, не проводят различия между понятиями «холдинг» и «холдинговая компания».

Вторая, также достаточно многочисленная группа ученыхюристов, предлагает различать понятия «холдинг» в широком смысле как объединение юридических лиц, включая основное общество (головную организацию), и дочерние общества, и «холдинговая компания» в узком смысле как юридическое лицо преимущественно в форме хозяйственного общества, которое контролирует других участников объединения. Так, В.В. Лаптев считает, что «холдинг представляет собой группу предприятий во главе с холдинговой компанией, а холдинговая компания — лишь головная организация данного производственно-хозяйственного комплекса»3. Этой же позиции придерживается Е.В. Рузакова, полагающая, что «под холдинговой компанией следует понимать только основное общество (или товарищество), которое имеет возможность управлять двумя и более хозяйственными обществами в силу преобладающего участия в их уставном капитале путем определения принимаемых ими решений», в то время как холдингом указанный автор предлагает считать «совокупность холдинговой компании (основного общества или товарищества), а также двух и более дочерних обществ, которыми холдинговая компания имеет возможность управлять в силу преобладающего участия в их уставном капитале путем определения принимаемых такими дочерними обществами решений»4. К.Я. Портной, также разделяя концепцию понимания холдинга как предпри-

1См.: Гололобов Д.В. Акционерное общество против акционера. Противодействие корпоративному шантажу. М., 2004. С. 261.

2См.: Левыкин В.Д., Шомко О.А. Управляющая компания в холдинге // Акционерное общество. Вопросы корпоративного управления. 2004. № 5 (12). С. 31.

3Лаптев В.В. Субъекты предпринимательского права. М., 2003. С. 164.

4Рузакова Е.В. Предпринимательские многосубъектные образования: Правовая модель и действительность // Правовое положение субъектов предпринимательской деятельности: Сб. науч. трудов. Уральская юридическая академия. Екатеринбург, 2002. С. 218.

§ 1. Понятие холдинга

нимательского объединения и холдинговой компании как центра этого объединения, определяет холдинг как группу лиц, которая включает головную организацию (холдинговую компанию) и другие хозяйственные общества, в отношении которых головная компания имеет возможность определять решения, принимаемые ими1. С.И. Мармазова предлагает «для устранения двойственности понятий холдинговой компанией именовать коммерческую организацию, владеющую контрольными пакетами акций или долями в паях других юридически самостоятельных организаций с целью контроля и управления их деятельностью, а холдингом — объединение (группу) юридически самостоятельных организаций, связанных отношениями экономической зависимости, системой участия и субординации, проводящее единую хозяйственную политику, в котором одна организация обладает контролем и управляет другими»2.

Расширяя возможный состав участников холдинга, А.В. Иванюк дает следующее его определение: «Холдинг — это объединение юридических лиц, в котором холдинговая компания в силу участия в уставном капитале хозяйственного общества или в силу учреждения некоммерческой организации осуществляет контроль над другими участниками холдинга в целях проведения единой экономической политики для достижения одной или нескольких целей, общих для всего холдинга»3.

Не ставят знак равенства между «холдингом» и «холдинговой компанией» и другие специалисты, изучающие этот предмет4.

Заметим, что позиция Е.В. Рузаковой не совсем понятна в части необходимости для квалификации объединения как холдинга наличия не менее двух дочерних обществ. Автор солидарен с точкой зрения Е.А. Суханова, определяющего холдинг, в том числе в отношениях основного и одного дочернего общества (См.: Гражданское право / Под ред. Е.А. Суханова. М., 2002. Т. 1. С. 241 (автор главы — Е.А. Суханов)). Действительно, действующее законодательство не знает ограничений на количество дочерних обществ, а между основным и одним дочерним обществом устанавливаются, по сути, те же холдинговые отношения.

1Портной К.Я. Правовое положение холдингов в России. М., 2004. С. 12.

2См.: Мармазова С.И. Гражданско-правовые проблемы управления холдингом: Дис. … канд. юрид. наук. М., 2003. С. 54.

3Иванюк А.В. Правовые проблемы создания холдинга (на примере железнодорожного транспорта): Дис. … канд. юрид. наук. М., 2005. С. 40.

4См., напр.: Звездина Т.М. Правовое положение дочернего и зависимого хозяйственных обществ // Правовое положение субъектов предпринимательской деятельности / Под ред. В.С. Белых. Екатеринбург, 2002. С. 165; Лаптев В.А. Право-

Глава I. Понятие, структура и виды холдингов

Не делая различий между «холдингом» и «холдинговой компанией», В.С. Белых, тем не менее, рассматривает эти понятия в двух аспектах: «В широком смысле холдинг (промышленный или финансовый комплекс) включает в себя материнскую (основную, преобладающую) компанию и подконтрольные дочерние (зависимые) общества… В узком смысле холдинговая компания (холдинг) — это материнская (основная, преобладающая) компания со сложной системой участия и взаимосвязей между предпринимателями (дочерними и зависимыми обществами)»1.

Третья точка зрения представлена в основном ученымиэкономистами, рассматривающими холдинг или холдинговую компанию как организацию, создаваемую для управления другими организациями. Так, Н.Ю. Псарева в монографии «Холдинговые отношения: теоретические и методические аспекты» пишет, что под холдингом или холдинг-компанией следует понимать «общество, главной областью деятельности которого является рассчитанное на длительный срок участие в одном (или нескольких) самостоятельном (ых) в правовом отношении других обществах (дочерних), позволяющее ему определять и контролировать деятельность этих обществ». Объединение, сформированное на базе холдинга (производственно-хозяйственный комплекс или неправосубъектную хозяйственную систему), цитируемый автор предлагает именовать объединением холдингового типа или интегрированной холдинговой структурой (ИХС)2 (курсив автора — И.Ш.). А.Р. Горбунов также считает, что холдинговой компанией является

субъектность предпринимательских объединений: Дис. … канд. юрид. наук. М., 2005. С. 56; Кравченко Е.Н. Такие разные холдинги // Учет. Налоги. Право. 2000. № 17. (электронная версия: <http://www.jurisconsult.ru>); Герасимов О.А. Подходы к проблеме финансово-промышленной интеграции в зарубежной юридической науке // Бизнес. Менеджмент. Право. Екатеринбург, 2004. № 3. С. 56; Николишин В.Н. Особенности организации правовой работы в холдинге // Бизнес. Менеджмент. Право. Екатеринбург, 2004. № 3. С. 24; Лобанов Г. Холдинг — юридическая форма // Юрист. 2000. № 10.

1Белых В.С. Субъекты предпринимательской деятельности: понятие и виды // Правовое положение субъектов предпринимательской деятельности / Под ред. В.С. Белых. Екатеринбург, 2002. С. 26—27.

2См.: Псарева Н.Ю. Холдинговые отношения: теоретические и методические аспекты. М., 2003. С. 14—15. Заметим, что в более поздних работах указанный автор, отмечая неоднозначность рассматриваемой проблемы, делает вывод, что постепенно понимание холдинга как компании, владеющей контрольными пакетами акций других компаний, трансформировалось в понятие, отражающее объединение юридических лиц. См. также: Псарева Н.Ю. Роль холдинговых объединений

§ 1. Понятие холдинга

коммерческое предприятие, контролирующее одну или несколько дочерних фирм. Для обозначения совокупности основного и дочерних обществ он использует понятия «объединение холдингового типа» или «холдинговое объединение»1. И.В. Стулов понимает «под холдингом или холдинговой компанией компанию, главным смыслом деятельности которой являются долгосрочные вложения капитала в одну или несколько других юридически самостоятельных фирм, управление этими фирмами и получение доходов (дивидендов) на вложенный капитал»2.

В части трактовки понятий «холдинг» и «холдинговая компания» мне бы хотелось сохранить свои базовые позиции, основанные на понимании холдинга как предпринимательского объединения или группы компаний, основанной на экономическом подчинении и контроле одного участника над другими.

Конечно, этимология понятия «холдинг» возвращает нас к трактовке его как держательской компании. Но в российском законодательстве, правоприменительной практике, научной доктрине это понятие трансформировалось настолько, что реанимировать его для восприятия в исходном значении практически невозможно. Такая трансформация — следствие отсутствия в российском правопорядке какого-либо другого понятия, обозначающего интеграцию или предпринимательское объединение.

Далее, если быть формально логичным и следовать этимологии и историческому происхождению слова «холдинг», то при изучении холдингов можно было бы исключить все иные типы зависимости, кроме основанного на участии в уставном капитале, но тогда «за бортом» исследования останется целый пласт проблем, связанных с договорными и организационными наличие, обусловливающими отношения экономического контроля. Поэтому в этом исследовании автор исходит из широкого понимания холдинга как предпринима-

в экономике России и некоторые вопросы их развития // Акционерное общество. Вопросы корпоративного управления. 2004. № 5 (12). С. 9.

1См.: Горбунов А.Р. Дочерние компании, филиалы, холдинги. М., 2002. С. 1, 13.

2Стулов И.В. Организационно-экономический механизм управления холдингами: Дис. … канд. экон. наук. СПб., 2001. С. 80. Заметим, что указанный автор не совсем последователен в своем понимании холдинга. На этой же и других страницах исследования он рассматривает холдинг и как совокупность организаций или их объединение.

Глава I. Понятие, структура и виды холдингов

тельского объединения, основанного на экономическом контроле одного участника над другими, обусловленного не только прямым и (или) косвенным участием в уставном капитале, но и другими обстоятельствами, позволяющими одному участнику определять решения других.

Такой подход обеспечивает комплексность исследования, поскольку в реальной предпринимательской практике различные типы зависимости «переплетаются», дополняя и усиливая друг друга.

Холдинги в этом понимании можно именовать группами, как предлагал М.И. Кулагин. «В современном западном законодательстве и в юридической доктрине, — писал ученый, — такие объединения именуются по-разному: „связанные предприятия“, „системы компаний“, „организации организаций“, „товарищества товариществ“, „товарищества второй ступени“, а также „группы компаний“ или просто „группы“»1. При этом М.И. Кулагин отмечал, что для зарубежного законодательства характерно различное понимание группы: «…в юридической литературе четко обозначилось два подхода к определению группы. В соответствии с первым группой следует считать юридически самостоятельные организации (единицы), связанные отношениями зависимости, а также проводящие единую хозяйственную политику. …Сторонники второй точки зрения считают группой только такие организации, в которых один из участников обладает контролем над другими. Иначе говоря, между ними должны существовать отношения власти или субординации»2. При этом большинство норм права, регулирующих деятельность групп в законодательстве западных стран, исходя из анализа, проведенного цитируемым автором, относится к группам, образованным на началах субординации3.

В российской предпринимательской практике понятия «холдинг» и «группа компаний» употребляются как синонимы.

1Кулагин М.И. Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо // Кулагин М.И. Избранные труды. М., 1997. С. 138—139.

2Кулагин М.И. Предпринимательство и право: Опыт Запада. М., 1992. С. 50. К сторонникам первой точки зрения, в частности, относятся: Bezard P., Dabin L., Echard I.-F., Iadand B., Sayag A. Les groupes des societés. Une politique legislative. 1975. P. 14. К приверженцам второй позиции принадлежат: Mercadal M., Ianin M. Sociétés commerciales. 1985. P. 895.

3См.: Кулагин М.И. Предпринимательство и право: Опыт Запада. С. 51.

§ 1. Понятие холдинга

Холдинг или группа компаний — форма предпринимательского объединения, представляющая собой группу организаций (участников), основанную на отношениях экономического контроля, участники которой, сохраняя формальную юридическую самостоятельность, в своей предпринимательской деятельности подчиняются одному из участников группы — холдинговой компании (головной организации холдинга). Холдинговая компания, будучи центром холдингового объединения, в силу владения преобладающей долей участия в уставных капиталах, договора или иных обстоятельств прямо или косвенно (через третьих лиц) оказывает определяющее влияние на принятие решений другими участниками холдинга (группы).

Холдинг как предпринимательское объединение

Автору представляется возможным для обозначения различных форм интеграции, кооперирования, экономической взаимосвязи и взаимозависимости организаций использовать доктринальное понятие «объединение», а для отличия этой формы объединения от других коллективных образований именовать его предпринимательским объединением, поскольку целью его деятельности является систематическое извлечение прибыли. Такой подход нам кажется логичным не только с точки зрения этимологии слова «объединение»1, но и в связи с тем, что этот термин является традиционным для российского законодательства и хозяйственной практики: промышленные, производственные, научно-производственные объединения были самыми распространенными формами крупных промышленных образований в народном хозяйстве советского периода.

Предпринимательским объединением является не обладающая статусом юридического лица совокупность экономически взаимосвязанных субъектов, совместно участвующих в

1«Объединенье» является исконно русским понятием и трактуется в Толковом словаре Даля «через действие по глаголу объединять», под которым следует понимать «соединять, приводить в единство, в одно, в общность, согласовать, обобщать, однообразить». См.: Даль В. Толковый словарь живого великорусского языка: В 4 т. М., 1994. Т. 2. С. 635.

Глава I. Понятие, структура и виды холдингов

осуществлении предпринимательской деятельности для достижения согласованных целей. Объединение может быть создано как на добровольной основе1, так и вследствие экономического контроля одного участника над другими.

Такая позиция, выраженная нами в ранее опубликованных работах, не получила однозначной поддержки. Так, В.С. Белых считает, что, например, «холдинг представляет собой совокупность взаимосвязанных юридических лиц, а потому некорректно использовать в данном случае словосочетание «объединение юридических лиц». С позиции гражданского права, — пишет далее автор, ссылаясь на ст. 121 ГК РФ, — понятие «объединение» обладает строго определенным юридическим содержанием2. В целях предупреждения двусмысленности категориального аппарата и избежания расширения законодательно установленного значения отдельных терминов Е.В. Рузакова предлагает именовать, например, холдинги не предпринимательскими объединениями, а «многосубъектными предпринимательскими образованиями»3.

При всем внимании к высказанным указанными специалистами точкам зрения хотелось бы остаться на ранее обозначенной нами позиции, что при отсутствии в законодательстве однозначного определения категории «объединение» и использовании этого понятия в ГК РФ только применительно к некоммерческим организациям (ассоциациям, союзам — ст. 121, общественным и религиозным организациям — ст. 117) не исключена возможность введения доктринального понятия «предпринимательское объединение». Представляется, что дополнение термина «объединение» определением «предпринимательское» снимает высказанные сомнения в расширении законодательно установленного категориального аппарата. Если использовать предложенную логику, то и понятие «многосубъектное предпринимательское образование» также не вполне корректно, поскольку понятие «образование» используется в законодательстве примени-

1Примером добровольного предпринимательского объединения является созданные на основе договора простого товарищества консорциумы, картели, пулы. См. об этом подробно: Шиткина И.С. Предпринимательские объединения. М., 2001.

2См.: Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России. М., 2005. С. 187.

3См.: Рузакова Е.В. Указ. соч. С. 211.

§ 1. Понятие холдинга

тельно к административно-территориальным субъектам — государственным и муниципальным образованиям.

К тому же понятие «объединение» в самом законодательстве (на уровне федеральных законов) используется не только по отношению к некоммерческим организациям, но и применительно к холдингам (ст. 4 Закона о банках и банковской деятельности, п. 3 ст. 64 Закона о банкротстве), к другим объединениям коммерческих организаций (п. 2 ст. 4 Федерального закона «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений»1). Следует заметить, что использование дефиниции «предпринимательское объединение» и определение через него видовых форм интеграции бизнеса получило широкое распространение в современной правовой и экономической литературе2.

Под предпринимательскими объединениями мы понимаем устойчивую форму интеграции, участники которой, оставаясь формально независимыми субъектами, осуществляют согласованную предпринимательскую деятельность в интересах объединения в целом. Исходя из этой трактовки, холдинги являются разновидностью предпринимательских объединений.

Характеристика холдинга как предпринимательского объединения

1. Холдинг не является юридическим лицом и состоит из формально самостоятельных участников, не утрачивающих статуса юридического лица.

1Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. № 39-ФЗ (с изм. и доп. на 24 июля 2007 г.) // СЗ РФ. 1999. № 9. Ст. 1096; 2007. № 31. Ст. 4012.

2См., напр.: Портной К. Указ. соч.; Михайлов Н.И. Правовая организация финан- сово-промышленных групп в России. Состояние и перспективы. М., 2005; Он же. Комментарий к Федеральному закону «О финансово-промышленных группах». М., 2004; Псарева Н.Ю. Холдинговые отношения: теоретические и методические аспекты; Мармазова С.И. Указ. соч.; Плинк В.Я. Правовое обслуживание предпринимательских объединений в России и за рубежом: Дис. … канд. юрид. наук. М., 2000; Звездина Т.М. Правовое положение дочернего и зависимого хозяйственных обществ; Лаптев В.А. Указ. соч.