Материал: Kholdingi_pravovoe_regulirovanie_v_RF_Shitkina_I_S-1

Глава I. Понятие, структура и виды холдингов

ального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами («золотой акции»)1 за прошедший год.

Государственные холдинги создаются в настоящее время в оборонной отрасли, где потеря государственного присутствия с точки зрения интересов государства является нежелательной. Указом Президента РФ от 23 октября 2000 г. № 1768 «О мерах по обеспечению концентрации и рационализации оборонного производства в Российской Федерации»2 установлено, что внесение в уставные капиталы создаваемых холдинговых компаний в качестве вклада Российской Федерации находящихся в федеральной собственности акций открытых акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, а также оплата доли Российской Федерации в уставных капиталах уже созданных холдинговых компаний находящимися в федеральной собственности акциями акционерных обществ осуществляются при условии закрепления в федеральной собственности не менее 51% акций уставного капитала каждой такой холдинговой компании.

Согласно федеральной целевой программе «Реформирование и развитие оборонно-промышленного комплекса Российской Федерации на 2002–2006 годы» до указанной даты в стране на базе одной тысячи предприятий должно было образоваться 75 оборонных холдингов. Каждая вертикально интегрированная структура в лице головной организации, контроль над которой принадлежит государству, должна отвечать за развитие соответствующего направления, обеспечивая научно-технические разработки, предлагать проекты под государственное финансирование, проводить конкурсы на размещение заказов среди входящих в состав холдинга участников3. По мере формирования в российском оборонно-промышленном комплексе крупных холдингов роль государственных оборонных агентств должна снижаться.

1Под «золотой акцией» понимают комплекс прав, принадлежащий государственному или муниципальному образованию, являющемуся акционером открытого акционерного общества, обеспечивающий полный управленческий контроль за его деятельностью. Решение об использовании «золотой акции» принимается одновременно с решением о преобразовании приватизируемого унитарного предприятия в открытое акционерное общество в целях обеспечения обороны страны и безопасности государства, защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан Российской Федерации (п. 1 ст. 38 Закона о приватизации).

2СЗ РФ. 2000. № 44. Ст. 4349.

3<www.programs-gov.ru> Федеральные целевые программы.

§3. Виды холдингов

Внастоящее время в стране образованы такие холдинги в стратегических отраслях, как авиационная холдинговая компания «Сухой»1, «Межгосударственная авиастроительная компания „Ильюшин“»2, «Корпорация „Аэрокосмическое оборудование“»3, ОАО «Туполев»4, «Концерн „Авионика“»5, ОАО «Московский вертолетный завод им. М.Л. Миля»6, «Межгосударственная акционерная корпорация „Вымпел“»7, «Корпорация „Тактическое ракетное вооружение“»8, Концерн ПВО «Алмаз-Антей»9.

1 Указ Президента РФ от 20 февраля 2006 г. № 140 «Об открытом акционерном обществе „Объединенная авиастроительная корпорация“» // СЗ РФ. 2006. № 9. Ст. 986; Постановление Правительства РФ от 20 апреля 2006 г. № 224 «О мерах по реализации Указа Президента Российской Федерации от 20 февраля 2006 г. № 140 „Об открытом акционерном обществе «Объединенная авиастроительная корпорация»“» // СЗ РФ. 2006. № 17 (ч. II). Ст. 1878.

2Распоряжение Росимущества от 6 декабря 2006 г. № 4357-р «Об условиях приватизации акций открытого акционерного общества „Межгосударственная авиастроительная компания «Ильюшин»“» // СПС «КонсультантПлюс».

3Постановление Правительства РФ от 14 ноября 1998 г. № 1347 «О создании открытого акционерного общества „Корпорация «Аэрокосмическое оборудование»“» (с изм. на 23 марта 2002 г.) // СЗ РФ. 1998. № 47. Ст. 5780; 2002. № 13. Ст. 1213.

4Распоряжение Росимущества от 14 декабря 2006 г. № 4475-р «Об условиях приватизации акций открытого акционерного общества „Туполев“» // СПС «КонсультантПлюс».

5Постановление Правительства РФ от 22 февраля 2005 г. № 93 «О мерах по реализации Указа Президента Российской Федерации от 18 сентября 2004 г. № 1187 „Об открытом акционерном обществе «Концерн „Авионика“»“» // СЗ РФ. 2005. № 9. Ст. 722.

6Распоряжение Росимущества от 23 сентября 2005 г. № 2161-р «Об условиях приватизации акций открытого акционерного общества „Московский вертолетный завод им. М.Л. Миля“» // СПС «КонсультантПлюс».

7Постановление Правительства РФ от 23 декабря 1993 г. № 1356 «О приватизации межгосударственной акционерной корпорации «Вымпел» (с изм. и доп. на 7 апреля 1998 г.) // САПП РФ. 1994. № 2. Ст. 137; СЗ РФ. 1998. № 15. Ст. 1785; Распоряжение Росимущества от 29 декабря 2007 г. № 4303-р «Об условиях приватизации акций открытого акционерного общества „Межгосударственная акционерная корпорация «Вымпел»“» // СПС «КонсультантПлюс».

8Постановление Правительства РФ от 13 марта 2002 г. № 149 «О создании открытого акционерного общества „Корпорация «Тактическое ракетное оружие»“» // <www.ktrv.ru>.

9Постановление Правительства РФ от 1 декабря 1994 г. № 1309 «О создании акционерного общества открытого типа „Промышленная компания «Концерн „Ан-

Глава I. Понятие, структура и виды холдингов

В ноябре 2006 г. учреждена Объединенная авиастроительная корпорация, доля государственного участия в уставном капитале основного общества составила 75% + 1 акция. В марте 2007 г. был подписан Указ Президента РФ о создании Объединенной судостроительной корпорации со стопроцентным участием государства в уставном капитале головной организации, в состав корпорации войдут, в том числе, все государственные финансовые и проектноконструкторские активы в судостроении1. Вице-премьер Правительства РФ С. Иванов следующим образом оценил перспективу создания государственных холдингов: «Эти холдинги, обладая высоким научно-производственным и кадровым потенциалом, получая устойчивое финансирование в рамках гособоронзаказа, через несколько лет должны стать ведущими игроками на мировых рынках как военной, так и гражданской продукции»2.

Госхолдинг на базе государственной корпорации

Государственная корпорация как организационно-правовая форма юридического лица появилась в российской правовой системе сравнительно недавно, когда Федеральным законом от 8 июля 1999 г. № 140-ФЗ3 Закон о некоммерческих организациях был дополнен статьей 7.1, определившей ее правовой статус. В соответствии с указанной нормой государственной корпорацией признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная Российской Федерацией на основе имущественного взноса и созданная для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций.

Исходя из положений закона, можно выделить следующие основные черты государственной корпорации:

−это некоммерческая организация, т.е. организация, не имеющая в качестве основной цели своей деятельности извлечение

тей“»“» // СЗ РФ. 1994. № 33. Ст. 3456; Указ Президента РФ от 23 апреля 2002 г. № 412 о переименовании открытого акционерного общества «Промышленная компания „Концерн «Антей»“» в «Концерн ПВО „Алмаз-Антей“» // <www.almazantey.ru>.

1<www.tomchin.ru>.

2Интерфакс-2007. 18 мая.

3См.: Федеральный закон от 8 июля 1999 г. № 140-ФЗ «О внесении дополнения в Федеральный закон „О некоммерческих организациях“» // СЗ РФ. 1999. № 28. Ст. 3473.

§ 3. Виды холдингов

прибыли и не распределяющая полученную прибыль между участниками (ст. 50 ГК РФ);

−государственная корпорация является субъектом с целевой правоспособностью, т.е. она создается только для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций, которые прямо прописаны в законе о ее создании;

−государственная корпорация учреждается Российской Федерацией;

−государственная корпорация создается на основе имущественного взноса, вносимого государством;

−государственная корпорация не имеет членства;

−государственная корпорация приобретает закрепляемое за ним имущество на праве собственности;

−правовое регулирование каждой государственной корпорации осуществляется на основании специального федерально-

го закона.

Первая государственная корпорация — Агентство по реструктуризации кредитных организаций (АРКО)1 в настоящий момент ликвидирована. В 2003 г. была создана государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов»2. Начиная с 2007 г., государственные корпорации становятся активно востребуемой формой государственного предпринимательства в приоритетных областях российской экономики. В 2007 г. было создано шесть государственных корпораций, которым было выделено 550 млрд руб. из бюджета и передано активов на десятки миллиардов долларов3. Были учреждены «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)»4, Роснанотех5, Фонд содействия рефор-

1См.: Федеральный закон от 8 июля 1999 г. № 144-ФЗ «О реструктуризации кредитных организаций» // СЗ РФ. 1999. № 28. Ст. 3477 (утратил силу).

2Создана в соответствии с Федеральным законом от 23 декабря 2003 г. № 177-ФЗ «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации» // СЗ РФ. 2003. № 52 (ч. 1). Ст. 5029.

3См.: Панов А., Грозовский Б. Кремлевская фишка // Ведомости. 2008. 15 февр.

4См.: Федеральный закон от 17 мая 2007 г. № 82-ФЗ «О банке развития» // СЗ РФ. 2007. № 22. Ст. 2562.

5См.: Федеральный закон от 19 июля 2007 г. № 139-ФЗ «О Российской корпорации нанотехнологий» // СЗ РФ. 2007. № 30. Ст. 3753.

Глава I. Понятие, структура и виды холдингов

мированию жилищно-коммунального хозяйства1 «Олимпстрой»2, «Ростехнологии»3, «Росатом»4. Обсуждаются проекты создания госкорпорации, связанной с распределением лекарств по программе добровольного лекарственного обеспечения — в рамках государственной программы дополнительного лекарственного обеспечения5, ипотечной госкорпорации, госкорпорации по экспорту сырья, по вопросам гражданско-патриотического воспитания молодежи и развития в стране физкультуры и спорта6, госкорпорации в авиа- и судостроении.

Отнесение созданных некоммерческих организаций к числу корпораций не соответствует общепринятому пониманию корпораций как организаций, основанных на участии (членстве), уставный капитал которых разделен на доли участия7, поскольку в силу прямого указания закона членство в государственной корпорации невозможно. И.В. Елисеев полагает, что здесь законодатель использовал термин «корпорация» не в традиционном смысле, а просто как синоним понятия «организация», к тому же звучащий весьма солидно8.

Государственные корпорации в результате учреждения ими хозяйственных обществ становятся центром интегрированной системы — головной организацией государственного холдинга. А. Курбатов пишет: «…государственная корпорация — это тоже форма объединения, только особого рода. Она представляет собой одну из правовых

1См.: Федеральный закон от 21 июля 2007 г. № 185-ФЗ «О фонде содействия реформированию жилищно-коммунального хозяйства» // СЗ РФ. 2007. № 30. Ст. 3799.

2См.: Федеральный закон от 30 октября 2007 г. № 238-ФЗ «О государственной корпорации по строительству олимпийских объектов и развитию города Сочи как горноклиматического курорта» // СЗ РФ. 2007. № 45. Ст. 5415.

3См.: Федеральный закон от 23 ноября 2007 г. № 270-ФЗ «О государственной корпорации „Ростехнологии“» // СЗ РФ. 2007. № 48 (ч. 2). Ст. 5814.

4См.: Федеральный закон от 1 декабря 2007 г. № 317-ФЗ «О государственной корпорации по атомной энергии „Росатом“» // СЗ РФ. 2007. № 49. Ст. 6078.

5<http://www.lenta.ru/news>.

6<http://www.gzt.ru/education/2007/10/01>.

7О понятии корпорации см.: Корпоративное право: Учебник / Под ред. И.С. Шиткиной. М., 2007. С. 3.

8См.: Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Т. 1. М., 2002. С. 209.

§ 3. Виды холдингов

форм государственно-частного партнерства, то есть взаимодействия государства и субъектов частного права. В данном случае государство создает имущественную базу для деятельности корпорации, а от корпорации требуется инициатива в достижении определенных целей. Иными словами, государство не напрямую финансирует определенные программы, а опосредованно (через промежуточное звено, само определяющее направления использования имущества ради достижения целей своей деятельности)»1.

Цели создания государственных корпораций заключаются не в удовлетворении потребностей отдельных граждан или юридических лиц, а носят более масштабный характер — выполнение социальных или управленческих функций в интересах общества в целом или отдельной отрасли экономики. Поскольку цели создания большинства государственных корпораций носят очень общий характер, ограничения на осуществление ими предпринимательской деятельности являются весьма формальными. Подконтрольные государственной корпорации хозяйственные общества могут заниматься предпринимательской деятельностью практически без ограничения, в том числе акционерные общества могут привлекать средства инвесторов путем размещения акций путем IPO2. По сути, холдинговое объединение, создаваемое на базе госкорпорации, является правовым механизмом для распоряжения бюджетными средствами.

Созданные в России государственные корпорации не однородны по своим целям и способам обеспечения возложенных на них функций. Некоторые из них наделены основанными на властных полномочиях распорядительными, регулирующими и контрольными функциями3.

В чем же преимущества государственной корпорации и создаваемых на ее основе государственных холдингов? Представляется, что

1Курбатов А. Государственная корпорация как организационно-правовая форма юридического лица // Хозяйство и право № 4. 2008. С. 108.

2IPO — Initial Public O ering — первичное публичное размещение ценных бумаг.

3Заметим, что общим правилом, установленным российским законодательством, является запрет совмещения функций органов государственной власти и местного самоуправления с функциями хозяйствующих субъектов (ч. 3 ст. 15 Закона о защите конкуренции). Исключение составляют случаи, установленные федеральными законами, к которым и относятся законы о создании и функционировании государственных корпораций.

Глава I. Понятие, структура и виды холдингов

такие преимущества заключаются в возможности закрепления за госкорпорацией имущества на праве собственности1. При этом на случаи передачи имущественного взноса Российской Федерации в собственность государственных корпораций не распространяется действие Закона о приватизации. От приватизации такая передача отличается тем, что данное имущество предоставляется безвозмездно, используется для целей публичного характера и в случае ликвидации государственной корпорации будет возвращено в федеральную собственность. В отличие от унитарного предприятия и учреждения, государственная корпорация в рамках своей правоспособности вправе учреждать дочерние хозяйственные общества, сама, без согласия Российской Федерации, решать вопрос об отчуждении своего имущества.

Анализ действующих федеральных законов о государственных корпорациях свидетельствует, что во всех существующих госкорпорациях создается однотипная система органов управления: наблюдательный совет, правление корпорации и генеральный директор — председатель корпорации. В корпорациях также могут быть созданы иные органы, необходимые для осуществления деятельности2.

Государственные корпорации должны вести свою деятельность публично. Контроль за деятельностью госкорпорации осуществляется на основе ежегодного представления ими в Правительство и другие государственные органы РФ годового отчета, аудиторского заключения по ведению бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности, а также заключения ревизионной комиссии по результатам проверки финансовой (бухгалтерской) отчетности и иных документов. При этом представляется, что усиление

1Д.Ю. Лялин справедливо полагает, что госкорпорация обладает на свое имущество правом собственности, под которым он понимает «признанную за ней как за субъектом гражданского права, обеспеченную и гарантированную ему возможность в целях, определенных законом о создании государственной корпорации, непосредственно владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом для осуществления определенных государством как учредителем социальных, управленческих или иных общественно полезных функций». См.: Лялин Д.Ю. Право собственности государственных корпораций: монография / Под ред. Е.В. Блинковой. М., 2005.

2Например, в корпорациях «Роснанотех», «Росатом» создан научно-технический совет.

§ 3. Виды холдингов

контроля за финансово-хозяйственной деятельностью госкорпорации не является излишним, так как имущественный взнос Российской Федерации в уставный капитал составляет значительные бюджетные средства. Так, помимо ежегодной финансовой отчетности, необходимо создание механизмов по оценке обоснованности расходов госкорпораций, финансово-экономической экспертизе ее проектов и пр.

В силу активного создания государственных холдингов на базе гокорпораций в специальной литературе и деловой прессе активно обсуждаются вопросы правового статуса, целей и эффективности этой формы государственного предпринимательства.

«Подобная ситуация, когда ограничения в использовании имущества государственных корпораций не имеют реального содержания, — пишет А. Курбатов, — должна быть исправлена в законодательном порядке. Во-первых, за счет введения ограничений на определенные виды предпринимательской деятельности. Такая возможность заложена в п. 2 ст. 24 ФЗ „О некоммерческих организациях“. Государственные корпорации не должны иметь право осуществлять производство товаров, выполнение работ и оказание услуг, а также участвовать в создании коммерческих организаций, переводя тем самым свое имущество в коммерческий сектор деятельности.

Во-вторых, необходимо прямо запретить безвозмездное отчуждение и передачу во временное пользование имущества государственных корпораций.

В-третьих, следует ввести количественные ограничения на использование доходов, получаемых государственными корпорациями (кроме Агентства по страхованию вкладов), для обеспечения их деятельности»1.

И.В. Елисеев полагает: «Появление государственных корпораций в ряду некоммерческих организаций — опасный симптом размывания всей системы некоммерческих юридических лиц. Законодатель начинает утрачивать все ориентиры, последовательно отказываясь от каких-либо классификационных критериев системы юридических лиц»2.

1Курбатов А. Указ. соч. С. 112.

2Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Т. 1. С. 210.

Глава I. Понятие, структура и виды холдингов

Некоторые эксперты полагают, что сейчас проходит мягкая национализация экономики1, другие считают, что государственные корпорации в России — это уникальная специфика России, практически никак не контролируемая государством. Строго говоря, они являются черными дырами в экономике2.

Критике института госкорпораций посвящена статья А. Лазаревского «Диагноз института госкорпораций». Так, автор отмечает, что при создании госкорпораций имущество безвозвратно выводится из государственной собственности и становится собственностью участника гражданского оборота, т.е. независимого частного лица. При этом «государство передает государственным корпорациям имущество и ничего не получает взамен. У государства не остается ни собственности, как в случае с унитарными предприятиями, ни акций, как в АО». И далее: «…по существу совершается акт безвозмездной приватизации»3.

Имеется и иная точка зрения. Так, по мнению И.В. Ершовой, «за государственными корпорациями — большое будущее. Их создание в различных областях экономики реально позволит упростить весьма громоздкую структуру органов исполнительной власти, создать реальное связующее звено между государством и хозяйствующими субъектами. Кроме того, государственные корпорации могли бы стать консультационными центрами, решать вопросы социальной политики, санитарно-эпидемиологического, экологического благополучия населения»4.

В.В. Путин, будучи Президентом РФ, в ежегодной прессконференции в феврале 2008 г. в отношении перспектив развития госкорпораций пояснил, что они должны быть публичными. «Мы будем стремиться к тому, чтобы в течение нескольких лет после осуществленных капиталовложений со стороны государства, после поднятия технологического уровня и капитализации этих компаний постепенно выводить эти компании на IPO и делать их частью рыночного хозяйства. Вплоть до полной продажи отдельных их частей, когда они будут восстановлены, конкурентоспо-

1См., напр.: Зюзев А. Сколько денег «съедят» госкорпорации? // Комсомольская правда. 2007. 7 сент.

2См.: Интервью М. Делягина, директора института проблем глобализации // <http://www.svobodanews.ru>.

3Лазаревский А. Диагноз института госкорпораций // ЭЖ-Юрист. 2008. № 6. С. 4.

4Ершова И.В. Проблемы правового статуса государственных корпораций // Государство и право. 2001. № 6. С. 4.

§ 3. Виды холдингов

собны не только в стране, но и на международных рынках. Вплоть до полной приватизации»1.

Завершая тему о государственных холдингах, создаваемых на базе государственных корпораций, следует отметить, что правовое регулирование деятельности государственных корпораций требует дальнейшего совершенствования, в том числе в области унификации норм о данной организационно-правовой форме юридического лица. Необходимость единых норм (например в виде Федерального закона «О государственных корпорациях») диктуется активностью создания госкорпораций в разных секторах экономики, передачей им в распоряжение значительных бюджетных средств.

Горизонтальные, вертикальные, диверсифицированные холдинги

По формам производственно-хозяйственной интеграции традиционно различают горизонтальные, вертикальные, диверсифицированные холдинги.

Горизонтальный холдинг имеет место в случаях, если его участники интегрируются в одной сфере деятельности, в одном секторе рынка. Целями горизонтальной интеграции являются уменьшение издержек производства, максимальное задействование производственных мощностей, мобильность в использовании ресурсов, установление ценового или сбытового контроля на рынке. Горизонтальный холдинг является объектом пристального внимания антимонопольных органов, поскольку по степени опасности для конкуренции объединения горизонтального типа превосходят вертикальные и могут явиться самым крупным, после традиционной монополии, источником антиконкурентного поведения, ведь в данном случае хозяйствующие субъекты, которые должны конкурировать между собой на рынке, согласовывают внутри компании свое поведение и фактически выступают на рынке как один поставщик, или покупатель, или исполнитель услуги.

Вертикальный холдинг представляет собой объединение участников, осуществляющих разнопрофильную деятельность в единой технологической цепочке производства продукта. В состав верти-

1См.: Панов А., Грозовский Б. Указ. соч.