Материал: Kholdingi_pravovoe_regulirovanie_v_RF_Shitkina_I_S-1

Глава IV. Основания возникновения отношений экономической зависимости

и технологических функций между ними имеет существенное значение для обеспечения влияния и контроля основного общества.

Завершая изложение темы оснований возникновения отношений дочерности, хотелось бы отметить следующее. Безусловным недостатком действующего российского законодательства является отсутствие надлежащего регулирования договорного и организационного типов установления отношений дочерности. Подобная неопределенность порождает многочисленные нарушения как прав акционеров и кредиторов дочерних обществ, так и публичных интересов государства. Зачастую те или иные отношения сложно квалифицировать как отношения дочерности, поскольку они основываются на договорах с неопределенными условиями или вообще устной договоренности. Эти обстоятельства влекут за собой невозможность защиты прав акционеров и кредиторов. Привлечь к ответственности основное общество по гражданско-правовым обязательствам дочернего при наличии только организационного типа зависимости крайне сложно.

FВ гражданском законодательстве необходимо формализовать критерии установления договорной и организационной зависимости, составив хотя бы примерный перечень юридических фактов (для применения права по аналогии), порождающих эти отношения.

FТакже представляется целесообразным в гражданском законодательстве урегулировать косвенный контроль в многоуровневом холдинговом объединении, построенном на системе участия, подобно тому, как это сделано в антимонопольном законодательстве — при определении группы лиц, в налоговом — при установлении взаимозависимости, в законодательстве о банках и банковской деятельности — при определении банковского холдинга (группы).

§2. Основания и правовые последствия установления отношений между преобладающим

изависимым обществами

О понятии «зависимое общество»

Проанализируем правовую дефиницию «зависимое общество», цели и последствия ее введения в российское законодательство.

§2. Основания и последствия установления отношений между обществами

Вотличие от качественного или содержательного критерия при квалификации общества как дочернего, при определении связи «преобладающее — зависимое общество» законодатель исходит из количественного критерия. Общество (товарищество) имеет преобладающее участие при владении более 20% размещенных голосующих акций в уставном капитале другого акционерного общества или 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.

Цель введения понятия «зависимое общество», очевидно, заключается в том, чтобы отразить отношения между преобладающим1 (участвующим) обществом и обществом, в котором оно владеет значительной долей уставного капитала, имеет возможность влиять на его решения, но это влияние не достигает степени контроля. Сущность зависимого общества очень емко выразила Г.С. Шапкина, полагающая, что возможности преобладающего общества «определяются тем, что оно является владельцем значительного пакета акций и, обладая соответствующим числом голосов, может влиять на принятие решений зависимым обществом, но не вправе давать ему обязательные указания»2.

F То есть если отношения дочерности обозначают воз-

можность определяющего контроля, то отношения зависимости — возможность существенного влияния на принятие решений. При определении зависимого общества законодатель использует арифметический подход — «более чем 20%-ное» участие в уставном капитале, а не применяет оценочный принцип, исходящий из существенности влияния одного субъекта на предпринимательскую деятельность другого.

Получается, как замечает О.В. Белоусов, что с точки зрения общего подхода законодателя к определению понятий «зависимого» и «до-

1Использование в ГК РФ определения «преобладающее» в двух различных смыслах по отношению к двум различным правовым понятиям порождает неоднозначные трактовки категории «преобладания». В ст. 105 ГК РФ преобладающим признается участие в уставном капитале, являющееся основанием для признания хозяйственного общества дочерним. В ст. 106 ГК РФ преобладающим признается уже само общество, участвующее в уставном капитале другого общества, которое признается в этом случае зависимым.

2Шапкина Г.С. Арбитражно-судебная практика применения Федерального закона «Об акционерных обществах» // Бюллетень «Практикум акционирования». Вып. 3. М., 1997. С. 31.

Глава IV. Основания возникновения отношений экономической зависимости

чернего» обществ между этими обществами нет связи. Общество, решения которого имеет возможность определять другое общество в силу преобладающего участия в его капитале, является дочерним и может быть параллельно и зависимым, если участие превышает 20%. А вот общество, решения которого имеет возможность определять другое общество в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом, помимо превышения 20%-ного участия в капитале, является только дочерним. Тогда напрашивается вывод, что понятие зависимого общества никак не связано с возможным влиянием на него другого общества (преобладающего, или участвующего), и цель введения понятия зависимого общества состоит только в том, чтобы обязать преобладающее (участвующее) общество публиковать сведения о приобретении более 20% голосующих акций или уставного капитала зависимого общества1.

Анализируя отношения «преобладающее — зависимое» и «основное — дочернее» общества, С. Шиткин пишет: «…в отношениях зависимости определяющую роль играет количественный критерий — наличие более 20% голосующих акций акционерного общества, в то время как для признания общества основным (или дочерним) важен критерий функциональный — возможность определять решения акционерного общества (а для этого можно и не иметь 20% акций). Это означает, что в ряде случаев отношения двух акционерных обществ могут быть одновременно квалифицированы и как отношения „основное общество — дочернее общество“, и как отношения зависимости»2.

Представляется правильной позиция Д.В. Ломакина, который считает, что если владение 20% голосующих акций зависимого общества позволяет преобладающему обществу определять решения, принимаемые первым обществом, то эти юридические лица должны рассматриваться как дочернее и основное3.

Таких сложностей в определении соотношения «дочернее — зависимое общество» можно было бы вполне избежать при правильном подходе законодателя к формированию понятийного аппарата.

1См.: Белоусов О.В. Правовые формы предпринимательских объединений по законодательству ФРГ и России: Дис. … канд. юрид. наук. М., 1998. С. 120.

2Федеральный закон «Об акционерных обществах». Практический комментарий к применению // Бюллетень «Правовые нормы о предпринимательстве». Спец. выпуск. М., 1996. С. 19.

3См.: Ломакин Д.В. Самостоятельность дочерних и зависимых обществ // Законодательство. 2002. № 5. С. 52.

§2. Основания и последствия установления отношений между обществами

Спозиции лексического значения слово «зависимость»1 имеет более широкое значение по отношению к тому, как оно используется в корпоративном законодательстве. И.В. Григораш, исследовавший категорию зависимости, заключает: «Становится очевидным тот факт, что российский законодатель имплементировал лексему „зависимость“ механистично, чем способствовал деформации и размыванию доктринальных конструкций отношений зависимости»2.

Учитывая, что практикующие специалисты вынуждены применять те правовые нормы, которые содержатся в действующем законодательстве, для правоприменительной практики следует резюмировать следующий вывод.

F Зависимость определяется количественным критерием — 20% участия в уставном капитале хозяйственного общества; она обозначает связь между преобладающим хозяйственным обществом (товариществом) и зависимым, детерминированную существенным влиянием преобладающего участника на решения зависимого и является более «слабым» проявлением контроля в сравнении со способностью определять решения, характерной для дочерности.

С точки зрения возможности участия зависимых обществ в холдинговых объединениях следует сделать вывод, что зависимые общества могут входить в структуру холдингов, но их участие не является конституирующим признаком этой формы предпринимательского объединения. Наличие зависимости не создает организационного единства, характерного для холдингов. Сущностью холдингового объединения является возможность одного участника устанавливать над другими участниками управленческий контроль, т.е. определять их решения, что свойственно отношениям дочерности, а не существен-

11) Зависимость — связанность явлений, предопределяющая их существование или сосуществование, обусловленность; 2) Зависимость — подчиненность другим (другому) при отсутствии самостоятельности, свободы. См.: Толковый словарь русского языка / Под ред. С.И. Ожегова и Н.Ю. Шведовой. М., 1999. Зависимость экономическая — состояние физического или юридического лица, при котором его деятельность зависит от поддержки или взаимодействия с другими физическими или юридическими лицами. См.: Бизнес-словарь // <http://www. businessvoc.ru>.

2Григораш И.В. Указ. соч. С. 13.

Глава IV. Основания возникновения отношений экономической зависимости

но влиять на принимаемые решения, как это характерно для отношений зависимости.

Правовые последствия признания общества зависимым

Раскрытие информации об отношениях зависимости

Действующее российское законодательство связывает с отношениями зависимости между хозяйственными обществами ряд правовых последствий. К их числу относится необходимость информирования участников оборота об установлении отношений зависимости или о приобретении более 20% голосующих акций в АО или 20% уставного капитала ООО (п. 2 ст. 106 ГК РФ, п. 4 ст. 6 Закона об АО, п. 4 ст. 6 Закона об ООО).

Для акционерного общества информирование о приобретении обозначенного количества акций (долей участия) осуществляется в рамках раскрытия информации о своей деятельности в соответствии с Положением о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг1. В соответствии с указанным Положением акционерные общества, обязанные раскрывать информацию в форме ежеквартального отчета и сообщений о существенных фактах, должны раскрывать сведения, которые могут оказать существенное влияние на стоимость ценных бумаг, и в их числе информацию о приобретении акционерным обществом доли участия в уставном (складочном) капитале (паевом фонде) другой коммерческой организации, составляющей не менее 5%, или доли обыкновенных акций другого акционерного общества, составляющей не менее 5%, а также об изменениях такой доли, если при этом она становится выше или ниже 5, 10, 15, 20, 25, 30, 50 и 75%. Раскрытие сведений, которые могут оказать существенное влияние на стоимость ценных бумаг акционерного общества, осуществляется в форме сообщения в ленте новостей, на страницах в сети Интернет, а также путем направления их в регистрирующий орган в установленные указанным Положением сроки (пп. 8.6.1–8.6.5 Положения).

Остальные акционерные общества должны раскрывать сведения о приобретении ими более 20% голосующих акций другого акционерного общества как дополнительные сведения путем опублико-

1Утв. приказом ФСФР РФ от 10 октября 2006 г. № 06-117/пз-н (с изм. и доп. на 30 августа 2007 г.) // БНА. 2007. № 4; 2007. № 42.

§ 2. Основания и последствия установления отношений между обществами

вания их в ленте новостей в порядке и сроки, указанные в пп. 8.7.1, 8.7.2 поименованного Положения. В случае, если изменение доли принадлежащих акционерному обществу акций другого акционерного общества происходит в результате размещения дополнительных акций такого акционерного общества, раскрытие сведений о приобретении более 20% голосующих акций осуществляется после государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска (п. 8.7.1 Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг).

Общество с ограниченной ответственностью, которое приобрело более 20% голосующих акций акционерного общества или более 20% уставного капитала другого общества с ограниченной ответственностью, обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц (п. 4 ст. 6 Закона об ООО).

Действующее законодательство предусматривает ответственность эмитентов или профессиональных участников рынка ценных бумаг за непредставление, представление ненадлежащей информации или нарушение порядка раскрытия информации на рынке ценных бумаг в виде административного штрафа, применяемого к должностным и юридическим лицам1.

Зависимость как основание аффилированности

Наличие отношений зависимости является основанием для квалификации хозяйственных обществ как аффилированных лиц (ст. 4 Закона о конкуренции), а сделок, совершенных с участием зависимых лиц, как сделок с заинтересованностью (ст. 81 Закона об АО, ст. 45 Закона об ООО). Поэтому все правовые последствия, установленные для лиц, признаваемых аффилированными, распространяются на зависимые общества. Преобладающее и зависимые общества в налоговом законодательстве признаются взаимозависимыми лицами (ст. 20 НК РФ) со всеми вытекающими из этого последствиями, в том числе с возможностью налогового контроля за трансфертным ценообразованием2. Категории аффилированности и взаимозависимости нашли отражение в соответствующих институтах корпо-

1См. об этом в § 2 гл. V.

2См. об аффилированности § 2 гл. V, о взаимозависимости — § 1 гл. VII.