Послереволюционное инвестиционное законодательство России, после принятия решения ВЦИК о национализации всех акционерных предприятий отражает стремление законодателя восстановить прежний авторитет у иностранных инвесторов. Кроме того, отступлением от жестких рамок военного положения стал принятый 31 октября 1922 г. Гражданский кодекс РСФСР, закреплявший права иностранного капитала.
Следующим шагом в развитии регулирования инвестиционных правоотношений с привлечением как внутреннего капитала так и иностранного, было принятие СНК РСФСР 24 июля 1928 г. «Основных положений по привлечению иностранного капитала в народное хозяйство СССР», предусматривающих возможность предоставления концессионерам налоговых, таможенных и иных льгот.
В целом в развитии коллективного инвестирования в России предлагается выделить шесть этапов.
Вторая глава - «Правовые основы осуществления деятельности инвестиционных фондов в Российской Федерации» - содержит два параграфа. В главе представлен анализ законодательной и нормативно-правовой базы, регулирующей деятельность коллективного инвестора на российском фондовом рынке. Правовые основы осуществления деятельности инвестиционных фондов в России рассматриваются в контексте инвестиционной деятельности в целом как особого вида предпринимательской деятельности. При этом выделяется коллективное инвестирование со свойственными ему правовыми институтами, раскрываются видовые особенности и обозначая правовые гарантии их деятельности.
В первом параграфе - «Понятие и виды инвестиционных фондов в Российской Федерации» - раскрывается понятие инвестиционного фонда, а также анализируются отдельные виды данного института в европейской практике. В ходе анализа используется закрепленная в ФЗ «Об инвестиционных фондах» официальная классификация, подразделяющая фонды на акционерные и паевые.
При изучении зарубежной практики, диссертант констатирует, что в наиболее общем виде, всю совокупность существующей сети фондового посредничества в зависимости от правового положения участников условно можно разделить на три группы: корпоративные, трастовые и контрактные. Ведущие американские исследователи и экономисты Р.Дж. Тьюлз, Э.С. Бредли, Т.М. Тьюлз, указывая в качестве определяющего критерия инвестирования цель, подразделяют инвестиционные фонды на фонды роста, агрессивного роста, международные, стабильные и другие, во главу критерия устанавливая уровень агрессивности инвестиционной политики и степень допустимого при управлении риска.
Обращается внимание на то, что в настоящее время роль коллективного инвестора на фондовых рынках заметно возросла. Данная тенденция отчетливо прослеживается в отношениях по инвестированию частных капиталов через инструменты рынка ценных бумаг. В свою очередь, российский рынок ценных бумаг на сегодняшний день представлен следующими инвестиционными посредниками: инвестиционными фондами, общими фондами банковского управления (ОФБУ), ипотечного покрытия и др.
Действующее российское законодательство под инвестиционным фондом понимает «находящийся в собственности акционерного общества либо в общей долевой собственности физических и юридических лиц имущественный комплекс, пользование и распоряжение которым осуществляют управляющая компания и исключительно в интересах акционеров этого акционерного общества или учредителей доверительного управления» (ст. 1 ФЗ «Об инвестиционных фондах»). Инвестиционные фонды в зависимости от организационно-правовой формы подразделяются на акционерные инвестиционные и паевые.
Помимо официальной классификации несомненную важность имеет подразделение инвестиционных фондов на следующие виды: денежного рынка, облигаций, акций, смешанных инвестиций, прямых инвестиций, особо рисковых (венчурных) инвестиций, фондов, рентный, недвижимости, ипотечный, индексный, кредитный, товарного рынка, хедж-фонд.
Анализ фондовых рынков России и США привел к выводу о том, что российские законодатели, скопировав определенную правовую конструкцию, не вполне четко проводят различие между типами и видами инвестиционных фондов. Так, согласно действующему законодательству России в зависимости от временной возможности вывода из фонда денежных средств, различают фонды трех типов: открытые, интервальные и закрытые. Между тем, деление инвестиционных фондов на типы (открытый и закрытый) уже представляет собой субклассификацию определенного вида инвестиционных фондов, а именно акционерных инвестиционных фондов, функционирующих в форме акционерных обществ. Вообще в правовом поле России слово «фонд» трактуется в различных контекстах, порождая неоднократные юридические несовпадения с понятием «инвестиционный фонд», заимствованным из мировой практики существования фондового рынка.
Рассматривая многообразие форм коллективного инвестирования, представленных на фондовом рынке, автор отмечает высокую конкурентоспособность услуг по доверительному управлению, оказываемых кредитными организациями, в том числе банками, получивших название Общих фондов банковского управления (ОФБУ). В мировой финансовой системе, сферу доверительного управления банки укрепляли за счет наиболее интенсивно развивающегося сектора и наличия более серьезных конкурентных преимуществ, чем у других финансовых посредников. Преимущества, дающие возможность оказания полного комплекса финансовых услуг для частных инвесторов, а также осуществления операций на различных финансовых рынках, недоступных организациям и физическим лицам, сделали ОФБУ также востребованными для определенной группы коллективных инвесторов.
Во втором параграфе - «Правовые гарантии деятельности, осуществляемой инвестиционными фондами» - утверждается, что защита интересов коллективных инвесторов, а именно акционеров АИФ и пайщиков ПИФ, обеспечивающая доверие всех участвующих в сделках сторон к рыночным институтам, становится одним из фундаментальных принципов регулирования фондового рынка современной России.
Отмечается, что коллективными инвесторами в настоящее время является широкий круг физических и юридических лиц, профессиональные знания фондового рынка которых являются недостаточными для объективной оценки возможных рисков, связанных с инвестированием. Это обстоятельство говорит о необходимости защиты интересов инвесторов и является дополнительной гарантией развития отрасли коллективного инвестирования. Реализуется данное направление с помощью установления ограничений по объектам инвестирования, диверсификации финансовых вложений, а также обеспечения всестороннего и полного раскрытия информации о деятельности института коллективного инвестирования и предоставлении государственных гарантий коллективным инвесторам.
Коллективным инвесторам, помимо общих гарантий для субъектов инвестиционной деятельности, должен быть предоставлен ряд дополнительных гарантий, связанных прежде всего с наличием компенсационных норм. Соглашаясь с мнением исследователей, предлагающих создать фонд защиты коллективного инвестирования, позволяющий компенсировать возможные потери коллективных инвесторов вследствие неблагоприятной ситуации на рынке или неудовлетворительной работы управляющих компаний, автор констатирует, что в российской правовой действительности единственным действующим институтом, осуществляющим компенсационные выплаты, является Федеральный общественно-государственный фонд по защите прав вкладчиков и акционеров. Таким образом, до настоящего времени в России не созданы принятые в мировой практике институты компенсации нерыночных потерь. Данное обстоятельство в значительной мере сдерживает привлечение на рынок инвестиций, в том числе институциональных.
Правовые гарантии вложений в инвестиционные фонды обеспечиваются повышенным вниманием государства к самой системе коллективного инвестирования и как следствие законодательно закрепленной относительной прозрачностью этой системы для инвесторов.
Автором выработано и внедрено в научный оборот определение понятия правовых гарантий деятельности инвестиционных фондов. Правовые гарантии деятельности инвестиционных фондов - система юридических норм и механизмов их реализации, регулирующая взаимоотношения профессиональных участников рынка ценных бумаг, коллективного инвестора и государственных органов исполнительной власти в сфере учреждения и стабильного функционирования инвестиционных фондов на финансовом рынке, обеспечивающая распределение неблагоприятных правовых последствий за счет компенсационных механизмов возмещения имущественного вреда вследствие нарушения законодательства.
Государственный контроль за деятельностью управляющих компаний, функциями которых являются управление активами, выдача и погашение паев, осуществляет государство в лице исполнительного органа Федеральной службы по финансовым рынкам РФ (ФСФР РФ). Кроме ФСФР деятельность управляющих компаний контролируют подлежащие обязательному государственному лицензированию в ФСФР независимые организации, к которым относятся специализированные депозитарий, регистратор, а также аудитор.
Третья глава - «Совершенствование правового регулирования инвестиционных фондов в Российской Федерации» - содержит три параграфа. В главе на основе анализа законодательства, регулирующего отношения, связанные с привлечением денежных средств и иного имущества путем размещения акций или заключения договоров доверительного управления для их объединения с последующим инвестированием в объекты, выявлены комплексные законодательные противоречия и предложены пути их преодоления.
В первом параграфе - «Деятельность акционерных инвестиционных фондов в России и совершенствование их правового регулирования» - изложены результаты исследования нормативно-правовой базы, регламентирующей учреждение и функционирование акционерных инвестиционных фондов в России.
Главное место в исследовании занимает, в виду потенциальной массовости его участников, акционерный инвестиционный фонд, по своей организационно-правовой форме являющийся открытым акционерным обществом, исключительным предметом деятельности которого является инвестирование имущества в ценные бумаги и иные объекты при отсутствии прав на иные виды предпринимательской деятельности, что свидетельствует об отнесении его к категории юридических лиц и характеризует правовой статус.
Профессиональную деятельность акционерных инвестиционных фондов, помимо ФЗ «Об инвестиционных фондах», регламентирует ряд других законов и нормативно-правовых актов, в частности ФЗ «Об акционерных обществах» в вопросах урегулирования организационных начал, являющихся общими для всех компаний с акционерным капиталом.
Форма акционерного инвестиционного фонда в ФЗ «Об инвестиционных фондах» определяется только как открытая, с неограниченным числом учредителей, которыми могут быть как физические, так и юридические лица.
Акционерная форма подразумевает разделение уставного капитала на определенное количество акций, владельцы которых именуются акционерами. Акционерный инвестиционный фонд, выпускающий акции, является эмитентом. Процесс выпуска акций в обращение регламентируется строгими правилами, изложенными в проспекте эмиссии.
Анализ показывает, что на сегодняшний день не существует единой структуры органов управления акционерного общества. Различают три основные модели управления акционерным обществом стран с развитыми рыночными отношениями: англо-американскую, французскую и немецкую. Российским акционерным обществам в основном свойственна трехзвенная система управления: общее собрание акционеров (высший орган управления общества); совет директоров (наблюдательный совет), осуществляющий стратегическое руководство деятельностью общества; исполнительный орган, руководящий текущей деятельностью общества. Отмечается, что законодатель принял абсолютно правильное решение о возможности существования и двухзвенной системы управления в небольших акционерных обществах с числом акционеров менее 50 (ст. 64 ФЗ «Об акционерных обществах»). Тем самым он установил зависимость между обязательным созданием в обществе совета директоров (наблюдательного совета) и количеством акционеров.
Анализируя процедуры учреждения АИФ, его профессиональной деятельности, автор обращает внимание на природу учредительного договора, подписываемого при реорганизации акционерного общества. В этом плане необходимо различать понятия учредительного договора и договора, подписываемого участниками при реорганизации в форме выделения. В силу отличий в правовой природе появления прав и обязанностей у создаваемого и реорганизуемого фонда, такой договор автор предлагает назвать договором о реорганизации в форме выделения.
Таким образом, деятельность акционерных инвестиционных фондов в значительной мере регламентируется действующим законодательством, которое нуждается в дальнейшем усовершенствовании.
Во втором параграфе - «Механизм правового регулирования деятельности паевых инвестиционных фондов» - исследуются правовое регулирование паевых инвестиционных фондов и их функционирование на современном российском фондовом рынке.
Законодательно паевой инвестиционный фонд определен как имущественный комплекс в отличие от акционерного инвестиционного фонда, являющегося юридическим лицом. В соответствии с действующим законодательством, а именно ст. 132 ГК РФ, наиболее известным имущественным комплексом является предприятие. В то же время допускается возможность существования и иных, кроме предприятия, имущественных комплексов (п. 1 ст. 300, п. 2 ст. 340, п. 1 ст. 607 и п. 1 ст. 1013 ГК РФ). Паевой инвестиционный фонд формально вполне подпадает под определение предприятия, поскольку он как раз и используется для осуществления управляющей компанией предпринимательской деятельности по доверительному управлению инвестиционным фондом. Однако к имуществу, составляющему имущество паевого инвестиционного фонда, понятие «имущественный комплекс» вряд ли может быть применено в силу особого состава имущественного комплекса, не позволяющего относить это имущество к недвижимому (так как согласно п. 2 ст. 130 ГК РФ деньги и ценные бумаги не относятся к недвижимому имуществу).