Таким образом, инвестиции - это вложение капитала, которое за счет его оборачиваемости может принести доход. Следовательно, инвестиции военнослужащего в ценные бумаги - это способ распорядиться своими уже заработанными деньгами, а не вид оплачиваемой кем-либо деятельности. Это означает, что запрет, налагаемый абз. 1 ч. 7 ст. 10 Федерального закона от 27.05.1998 г. №76-ФЗ "О статусе военнослужащих", не имеет отношения к приобретению и владению военнослужащим ценными бумагами.
Возвращаясь к положениям абз. 2 ч. 7 ст. 10 Федерального закона от 27.05.1998 г. № 76-ФЗ "О статусе военнослужащих", запрещающим военнослужащим участвовать в управлении коммерческими организациями, предлагаем исследовать применение указанной нормы относительно приобретения военнослужащим на фондовом рынке акций, поскольку другие финансовые инструменты (облигации, фьючерсы, опционы и т.д.) не предполагают никакого участия в управлении коммерческой организацией.
Исходя из ч. 1 ст. 47 Федерального закона от 26.12.1995 г. №208-ФЗ "Об акционерных обществах", высшим органом управления коммерческой организации, такой как акционерное общество, является общее собрание акционеров. Владельцы любого числа акций могут участвовать в общем собрании акционеров числом голосов, которое пропорционально их доле в имуществе общества. Однако это является их правом, а не обязанностью (ст. 31, 32 Федерального закона от 26.12.1995 г. №208-ФЗ "Об акционерных обществах"). Другими словами, акционер может не совершать никаких активных действий в отношении компании, чьими акциями он владеет, полагаясь на волеизъявление других субъектов экономической деятельности. Сказанное означает, что военнослужащий, воздерживающийся от голосований на общем собрании акционеров за принятие тех или иных решений, фактически не принимает участия в управлении коммерческой организацией, хотя потенциально и имеет такую возможность.
Таким образом, закон в принципе не запрещает военнослужащим инвестировать в ценные бумаги, получать по этим бумагам купоны и дивиденды, извлекать выгоду от разницы в цене покупки и цене продажи на фондовом рынке. Но, приобретая ценные бумаги, инвестор-военнослужащий не должен участвовать в управлении хозяйственным обществом, поскольку в виду ограничений, возникающих в связи с несением государственной службы, ему разрешается получать лишь пассивный доход на акции, аналогично тому, который бывает при начислении процентов по депозитному счету в банке.
Однако даже пассивное владение ценными бумагами иногда может нести в себе риски использования государственными служащим своего служебного положения в личных целях. Коррупционные отношения могут возникнуть при наличии ситуации "конфликта интересов", т.е. ситуации, при которой, по определению законодателя, "личная заинтересованность (прямая или косвенная) лица, замещающего должность, замещение которой предусматривает обязанность принимать меры по предотвращению и урегулированию конфликта интересов, влияет или может повлиять на надлежащее, объективное и беспристрастное исполнение им должностных (служебных) обязанностей (осуществление полномочий)" (ч. 1 ст. 10 Федерального закона от
25.12.2008 г. № 273-ФЗ "О противодействии коррупции"). Например, конфликт интересов может возникнуть, если военнослужащий - член комиссии по осуществлению государственных закупок, является владельцем ценных бумаг некой компании, которая стала участником конкурса на заключение контракта по поставке товаров для нужд воинской части. В этом случае, в соответствии с ч. 7 ст. 11 Федерального закона от
25.12.2008 г. № 273-ФЗ "О противодействии коррупции", военнослужащий обязан в целях предотвращения конфликта интересов передать ценные бумаги данной компании в доверительное управление.
Отметим, что ч. 2 ст. 17 Федерального закона от 27.07.2004 г. № 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации" регулирует аналогичные правоотношения, однако здесь норма сформулирована несколько иначе - обязанность передать в доверительное управление принадлежащие государственному служащему ценные бумаги устанавливается при условии, если владение ценными бумагами приводит или может привести к конфликту интересов. То есть в указанном нормативном акте определено условие, когда у государственных служащих возникает обязанность передать свои ценные бумаги в доверительное управление (наличие конфликта интересов или реальная угроза его возникновения в перспективе). В то время как закон о противодействии коррупции устанавливает лишь цель (предотвращение конфликта интересов) и безусловную превентивную обязанность государственного служащего передавать ценные бумаги в доверительное управление.
На описанную коллизию в правовом регулировании уже неоднократно обращалось внимание в литературе [6, 8, 9]. При этом одни авторы полагают, что приоритетными являются положения более нового и специального закона о противодействии коррупции, и передача ценных бумаг в доверительное управление должна осуществляться государственными служащими независимо от вероятности возникновения конфликта интересов [2], другие приходят к выводу, что "не обусловленное ничем требование об обязательности передачи ценных бумаг в доверительное управление выглядит достаточно абсурдным" [10]. Точка зрения последних, на наш взгляд, представляется более убедительной, поскольку в ряде случаев достаточно сложно представить создание коррупционной схемы (например, в случае, когда военнослужащий владеет ничтожно малым пакетом акций крупного акционерного общества или небольшим количеством облигаций с невысокой номинальной стоимостью). Более того, ценные бумаги не всегда порождают право управления коммерческой организацией, хотя именно этот фактор чаще всего подразумевается в качестве коррупциогенного. Как верно замечает Е.А. Дорожинская, "приходится догадываться о том, что запрет распространяется на эмиссионные ценные бумаги, поскольку в отношении неэмиссионных природа конфликта интересов не совсем очевидна" [3].
Таким образом, мы полагаем, что применительно к военнослужащему обязанность передать в доверительное управление ценные бумаги возникает только тогда, когда владение данными ценными бумагами потенциально может выступать препятствием к добросовестному осуществлению им обязанностей военной службы или каким-то иным способом может нанести вред интересам государства.
Примечательно, что Методические рекомендации по применению типовых ситуаций конфликта интересов в Вооруженных Силах Российской Федерации, утвержденные Минобороны России 12.03.2015 г., трактуют ситуацию конфликта интересов, связанную с владением военнослужащими ценными бумагами, несколько иначе. Согласно данному документу, конфликт интересов заключается в том, что государственный служащий и (или) его родственники владеют ценными бумагами организации, в отношении которой государственный служащий осуществляет отдельные функции государственного управления.
Несмотря на то, что в отношении родственников государственных служащих законом не установлено ограничений на владение российскими ценными бумагами (об иностранных речь пойдет ниже), авторы Методических рекомендаций предположили, что наличие в собственности у родственников ценных бумаг организации, на деятельность которой государственный служащий может повлиять в ходе исполнения должностных обязанностей, тоже влечет конфликт интересов. Поэтому предложенный порядок урегулирования конфликта интересов предполагает, что военнослужащий должен рекомендовать родственникам передать ценные бумаги в доверительное управление либо рассмотреть вопрос об их отчуждении. На наш взгляд, здесь имеет место произвольное расширительное толкование закона.
Помимо ограничений в ситуации конфликта интересов, законодательство налагает запреты, связанные со статусом определенных групп государственных служащих. Федеральным законом от 07.05.2013 г. №79-ФЗ "О запрете отдельным категориям лиц открывать и иметь счета (вклады), хранить наличные денежные средства и ценности в иностранных банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации, владеть и (или) пользоваться иностранными финансовыми инструментами" определен соответствующий круг лиц. Перечень конкретных должностей военной службы, на которые распространяются устанавливаемые данным законом запреты, утверждается внутренними нормативными актами каждого ведомства отдельно Приказ Министра обороны Российской Федерации от 02.06.2015 г. №309 "О мерах по реализации в Вооруженных Силах Российской Федерации Указа Президента Российской Федерации от 8 марта 2015 г. №120 "О некоторых вопросах противодействия коррупции"" // Официальный интернет-портал правовой информации (www.pravo.gov.ru), 06.07.2015; Приказ МВД России от 03.06.2015 г. №658 "Об утверждении Перечня должностей федеральной государственной службы в Министерстве внутренних дел Российской Федерации и отдельных должностей, замещаемых на основании трудового договора в организациях, создаваемых для выполнения задач, поставленных перед Министерством внутренних дел Российской Федерации, осуществление полномочий по которым предусматривает участие в подготовке решений, затрагивающих вопросы суверенитета и национальной безопасности Российской Федерации, замещение которых влечет за собой запрет открывать и иметь счета (вклады), хранить наличные денежные средства и ценности в иностранных банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации, владеть и (или) пользоваться иностранными финансовыми инструментами" // Официальный интернет-портал правовой информации (www.pravo.gov.ru), 30.06.2015; Приказ Федеральной службы войск национальной гвардии Российской Федерации от 24.07.2017 г. №231 "Об утверждении Перечня должностей военнослужащих, лиц, имеющих специальные звания полиции, федеральных государственных гражданских служащих войск национальной гвардии Российской Федерации и отдельных должностей, замещаемых на основании трудового договора в организациях, создаваемых для выполнения задач, возложенных на Федеральную службу войск национальной гвардии Российской Федерации, замещение которых влечет за собой запрет открывать и иметь счета (вклады), хранить наличные денежные средства и ценности в иностранных банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации, владеть и(или) пользоваться иностранными финансовыми инструментами" // Официальный интернет-портал правовой информации (www.pravo.gov.ru), 15.08.2017.
1 Например, известная российская компания "Яндекс" зарегистрирована в Нидерландах, КШ-код ее акций: ИЬ 0009805522.. В таких перечнях должностей к военнослужащим, которым нельзя владеть ценными бумагами иностранных компаний и открывать счета у зарубежных брокеров, отнесены представители руководящего состава и все военнослужащие с допуском к сведениям особой важности. Положения законодательства о данном запрете также распространяются на ближайших родственников этих военнослужащих: жену (мужа), несовершеннолетних детей.
Важно отметить, что определение страны выпуска ценной бумаги военнослужащий обязан осуществлять самостоятельно путем проверки международного идентификационного кода ценной бумаги - ISIN (International Securities Identification Number) на сайте Национального расчетного депозитария. При этом следует обратить внимание, что некоторые российские компании могут иметь иностранную регистрацию - в этом случае они считаются иностранным финансовым инструментом 1. Кроме того, запрет распространяется на владение еврооблигациями российских компаний, которые выпускаются в валюте через дочерние структуры, зарегистрированные в иностранных юрисдикциях. Также надо иметь в виду, что непрямое владение иностранными бумагами приравнивается к прямому. Следовательно, под запретом паи российских ПИФов и БПИФов, инвестирующих в иностранные активы; акции иностранных биржевых фондов (ETF), независимо от состава их активов; доверительное управление с инвестициями в иностранные финансовые инструменты и т.д.
Если должность военнослужащего подпадает под действие Федерального закона № 79-ФЗ от 07.05.2013 г., он обязан декларировать сведения о доходах, имуществе и инвестициях. Ежегодную справку необходимо предоставить до конца апреля следующего за отчетным года. В справку включаются доходы военнослужащего, его супруги (супруга) и несовершеннолетних детей. Заполнить данную справку можно с помощью СПО "Справки БК", доступной для скачивания на портале "Г осслужба" с инструкцией по ее заполнению. К инвестициям относятся разделы справки 1.5, 5.1, 5.2 и 6.2. В них следует указать виды ценных бумаг, их количество, информацию об эмитентах, а также сведения по индивидуальному инвестиционному счету (ИИС). Заметим, что в настоящее время владельцы ИИС получают от государства льготу по налогообложению. Право на получение инвестиционного налогового вычета у владельца ИИС возникает в размере до 52 тысяч рублей - в зависимости от суммы денежных средств, внесенных им в налоговом периоде на ИИС (п. 3 ст. 210, ст. 214.1, ст. 214.9, пп. 2 п. 1 ст. 219.1 Налогового кодекса РФ). Военнослужащий может оформить налоговый вычет как по месту службы через финансово-экономическое подразделение, так и самостоятельно, предоставив в ФНС России справку 2-НДФЛ.
Несоблюдение военнослужащим, его супругой или супругом, несовершеннолетними детьми ограничений и запретов, установленных действующим законодательством, в соответствии с Федеральным законом от 28.03.1998 г. №53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" (ст. 51), Указом Президента РФ от 16.09.1999 г. №1237 "Вопросы прохождения военной службы" (ст. 34), влечет применение к нему санкции в виде досрочного увольнения с военной службы, в том числе в связи с утратой доверия со стороны должностного лица, имеющего право принимать решение о его увольнении. Возможность применения такого строгого дисциплинарного взыскания, как досрочное увольнение с военной службы, требует досконального изучения военнослужащими правовых аспектов инвестирования в ценные бумаги, четкого понимания своих прав и обязанностей в этой сфере деятельности.
Подытоживая изложенное, можно сделать вывод, что современное российское законодательство в части правового регулирования инвестиционного поведения военнослужащих на рынке ценных бумаг характеризуется наличием бланкетных норм, что в ряде случаев может приводить к неоднозначному толкованию антикоррупционных предписаний и необоснованному сужению гражданских прав военнослужащих. Разброс мнений, представленный в литературе по данной проблеме, свидетельствует о необходимости доработки соответствующих правовых положений и более детальной регламентации правил, в том числе административно-правового характера, устанавливающих запреты и ограничения при приобретении и владении ценными бумагами военнослужащими.
Список источников
1. Вильданова, М.М. Об инвестиционной деятельности физических лиц на российском рынке ценных бумаг // Право и практика. - 2019. - №3. - С. 157-164.
2. Грачева, М.В., Новоселова, Н.В. Запрет на приобретение ценных бумаг государственными гражданскими служащими: административно-правовой механизм реализации // Вестник ВГУ. Серия: Право. - 2020. - №2 (41). - С. 118-128.
3. Дорожинская, Е.А. Корпоративно-правовой аспект конфликта интересов при реализации статусов государственных и муниципальных служащих // Развитие территорий. - 2021. - №2 (24). - С. 111-117.
4. Душкин, И.В. Право военнослужащих на владение ценными бумагами и участие в управлении организациями // Право в Вооруженных Силах. - 2011. - №6. - С. 93-95.
5. Кудашкин, А.В. Военная служба в Российской Федерации: теория и практика правового регулирования. Монография. - СПб.: Юрид. центр Пресс, 2003. - 574 с.
6. Кудашкин, А.В., Козлов, Т.Л. Порядок регулирования конфликта интересов нуждается в совершенствовании // Российская юстиция. - 2010. - № 10. - С. 45-50