Материал: Zatelepin_O_K_Kvalifikatsia_prestupleniy_protiv

По уголовному делу Т. установлено, что он добровольно поступил на учебу в военный институт и был туда зачислен курсантом в несовершеннолетнем возрасте - в 16 лет и 9 месяцев. Самовольно место учебы он оставил через год также в несовершеннолетнем возрасте.

Утверждение в протесте о том, что Т., несмотря на несовершеннолетний возраст, поступив в военно-учебное заведение, приобрел статус военнослужащего и должен нести уголовную ответственность за преступления против военной службы на общих основаниях, не основано на Законе.

Согласно ст. 331 УК РФ к уголовной ответственности за преступления против установленного порядка прохождения военной службы привлекаются военнослужащие, которые проходят военную службу по призыву либо по контракту.

Т. же, как видно из приведенных выше данных, на военную службу не призывался и по своему возрасту не относился к военнослужащим по призыву. По этой причине с ним не мог быть заключен и контракт о прохождении военной службы.

То обстоятельство, что Т. по закону после зачисления в институт приобрел статус военнослужащего, проходящего военную службу по призыву, не свидетельствует о том, что на него могла быть возложена уголовная ответственность за допущенные им нарушения порядка несения военной службы, предусмотренная для лиц, которые проходят военную службу в совершеннолетнем возрасте по призыву или заключенному контракту.

Поскольку Т. не является субъектом вмененного ему в вину преступления, гарнизонный военный суд обоснованно оправдал его в предъявленном обвинении.

Судебные решения по делу Т. имеют значение не только по данному конкретному уголовному делу либо по делам о преступлениях, предусмотренных ст. 337 УК РФ, но и в целом в отношении данной категории лиц по иным воинским преступлениям. В соответствии с действующим военным законодательством курсанты военных образовательных учреждений профессионального образования до заключения с ними контракта, являясь военнослужащими и будучи приведенными к Военной присяге, могут привлекаться к несению всех видов специальной военной службы, а именно: к несению караульной службы, внутренней службы, к несению службы по охране общественного порядка и обеспечению общественной безопасности, к патрулированию в гарнизоне. Кроме того, при несении данных видов военной службы за ними могут закрепляться оружие и военная техника, которые при наличии соответствующих условий могут ими применяться.

Однако состоявшиеся судебные решения, по существу, не позволяют применить к указанным лицам в случае нарушения ими правил несения той или иной специальной военной службы соответствующие нормы гл. 33 УК РФ. В связи с этим возникает парадоксальная ситуация, когда за нарушения специальных правил несения военной службы курсантов можно привлекать только к дисциплинарной ответственности. Это относится не только к несению службы в тех или иных нарядах, но и к порядку прохождения военной службы в целом, например к порядку уставных взаимоотношений между военнослужащими и т.д.

В целях правильного решения вопроса о возможности привлечения к уголовной ответственности по ст. 337 УК РФ (и по другим статьям гл. 33 УК РФ) курсантов военных образовательных учреждений профессионального образования необходимо иметь в виду следующее <464>.

--------------------------------

<464> Более подробно об этом см.: Заключение кафедры уголовного права Военного университета по вопросу о возможности привлечения к уголовной ответственности за преступления против военной службы курсантов военных образовательных учреждений профессионального образования, подготовленное профессором кафедры К.В. Фатеевым // Военно-уголовное право. 2002. N 9 - 10. С. 8 - 10 (вкладка в журнал "Право в Вооруженных Силах". 2002. N 10).

В ч. 1 ст. 331 УК РФ определено, что за преступления против военной службы, предусмотренные в гл. 33 УК РФ, могут нести уголовную ответственность военнослужащие, проходящие военную службу по призыву либо по контракту.

В статьях гл. 33 УК РФ ответственность военнослужащих не дифференцируется в зависимости от того, проходят они службу по призыв или по контракту, за исключением ст. 337 УК РФ (самовольное оставление части или места службы). В этой статье законодатель конкретно указал на субъектов данного преступления: военнослужащие, проходящие военную службу по призыву (ч. ч. 1, 2, 3 и 4), и военнослужащие, проходящие военную службу по контракту (ч. ч. 3 и 4).

Основанием для оправдания Т. в совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 337 УК РФ, послужило то обстоятельство, что Т. как лицо, не достигшее 18-летнего возраста, на военную службу не призывался и по своему возрасту не относился к военнослужащим по призыву. Поэтому на него не могла быть возложена и уголовная ответственность за допущенные нарушения порядка прохождения военной службы, предусмотренная ст. 28 Федерального закона "О статусе военнослужащих" для лиц, которые проходят военную службу в совершеннолетнем возрасте по призыву или заключенному контракту.

В соответствии со ст. 59 Конституции Российской Федерации защита Отечества является долгом и обязанностью гражданина Российской Федерации, который несет военную службу согласно федеральному закону.

В соответствии со ст. 1 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" исполнение конституционного долга по защите Отечества может осуществляться в двух формах: а) исполнение воинской обязанности и б) добровольное поступление на военную службу. Одной из основных форм исполнения воинской обязанности является призыв на военную службу. Добровольное поступление на военную службу возможно в двух формах: а) поступление на военную службу по контракту (ст. ст. 32 - 34 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе") и б) поступление граждан в военные образовательные учреждения профессионального образования (ст. 35 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе"). Следовательно, военным законодательством предусмотрено только два способа поступления (привлечения) на военную службу: а) призыв на военную службу и б) поступление на военную службу в добровольном порядке.

Согласно п. 2 ст. 2 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" граждане проходят военную службу по призыву, а также в добровольном порядке (по контракту). Таким образом, законодательством предусмотрено соответственно и два способа прохождения военной службы: а) по призыву и б) в добровольном порядке (по контракту).

В соответствии со ст. 2 Федерального закона "О статусе военнослужащих" военнослужащие могут иметь два вида статуса: а) статус военнослужащих, проходящих военную службу по призыву, и б) статус военнослужащих, проходящих военную службу по контракту.

Анализ действующего законодательства позволяет утверждать, что способ поступления на военную службу не всегда автоматически определяет и статус военнослужащих. Так, в соответствии с п. "в" ч. 2 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" военнослужащий, проходящий военную службу по контракту и уволенный в связи с невыполнением им условий контракта, если он на момент увольнения не выслужил срок военной службы по призыву, направляется для прохождения военной службы по призыву. Таким образом, можно заключить, что для определения правового положения военнослужащего следует устанавливать главным образом не способ его поступления на военную службу, а тот статус, которым он обладает при прохождении военной службы согласно законодательству. Соответственно, и виды прохождения военной службы, закрепленные в п. 2 ст. 2 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе", обусловливаются не способами поступления на военную службу, а правовым статусом военнослужащих, проходящих военную службу.

В ст. 331 УК РФ круг субъектов преступлений против военной службы обрисован путем указания на военнослужащих, проходящих военную службу по призыву либо по контракту, т.е., по смыслу закона, речь идет о лицах, обладающих определенным видом статуса военнослужащих, а не о поступивших на военную службу определенным способом. В ст. 337 УК РФ необходимость дифференциации ответственности военнослужащих за самовольное оставление части или места службы также обусловлена не способами их поступления на военную службу, а именно разным статусным положением военнослужащих, проходящих военную службу по призыву либо по контракту.

Пунктом 1 ст. 2 Федерального закона "О статусе военнослужащих" предусмотрено, что к военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, относятся: офицеры, призванные на военную службу в соответствии с указом Президента Российской Федерации; сержанты, старшины, солдаты и матросы, проходящие военную службу по призыву.

В соответствии с п. 3 ст. 22 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" призыв граждан на военную службу осуществляется на основании указов Президента Российской Федерации.

Абзацем 5 п. 1 ст. 2 Федерального закона "О статусе военнослужащих" предусмотрено, что к военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, относятся также курсанты военных образовательных учреждений профессионального образования до заключения с ними контракта. Указанная норма Федерального закона "О статусе военнослужащих" корреспондирует с нормами, изложенными в п. 1 и п. 2 ст. 35 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе", в соответствии с которыми:

- граждане, зачисленные в военные образовательные учреждения профессионального образования, назначаются на воинские должности курсантов;

- граждане, не проходившие военную службу, при зачислении в военные образовательные учреждения профессионального образования приобретают статус военнослужащих, проходящих военную службу по призыву, и заключают контракт о прохождении военной службы по достижении ими возраста 18 лет, но не ранее окончания ими первого курса обучения в указанных образовательных учреждениях.

Таким образом, приобретение статуса военнослужащих, проходящих военную службу по призыву, курсантами военных образовательных учреждений профессионального образования производится не путем призыва, оформленного указом Президента Российской Федерации, а путем зачисления в соответствующее военное образовательное учреждение профессионального образования, оформленного приказом соответствующего должностного лица.

Из вышесказанного следует, что возникновение военно-служебных отношений, связанных с прохождением военной службы по призыву, осуществляется как путем непосредственного призыва граждан на военную службу, так и путем добровольного поступления граждан в военные образовательные учреждения профессионального образования и последующего зачисления в них.

Указанные юридические факты - непосредственно призыв на военную службу и добровольное поступление с последующим зачислением в военное образовательное учреждение профессионального образования порождают возникновение идентичных правоотношений - военно-служебных правоотношений, которые именуются в Федеральном законе "О воинской обязанности и военной службе" прохождением военной службы по призыву.

Граждане, проходящие военную службу, являются военнослужащими и имеют статус, установленный федеральным законом. Статус военнослужащих есть совокупность прав, свобод, гарантированных государством, а также обязанностей и ответственности военнослужащих, установленных Федеральным законом "О статусе военнослужащих", федеральными конституционными законами, федеральными законами и иными нормативными правовыми актами (п. 1 ст. 1 Федерального закона "О статусе военнослужащих").

Согласно п. 2 ст. 2 Федерального закона "О статусе военнослужащих" граждане приобретают статус военнослужащих с началом военной службы и утрачивают его с окончанием военной службы.

В соответствии с п. 10 ст. 38 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" началом военной службы для граждан, не пребывающих в запасе, призванных на военную службу, считается день убытия из военного комиссариата субъекта Российской Федерации к месту прохождения военной службы, а началом военной службы для граждан, не проходивших военную службу и поступивших в военные образовательные учреждения профессионального образования, считается дата зачисления в указанные образовательные учреждения.

Таким образом, начало военной службы у граждан, призванных на военную службу, и граждан, не проходивших военную службу и поступивших в военные образовательные учреждения профессионального образования, исчисляется по-разному и основано на разных юридических фактах.

Статус военнослужащих, проходящих военную службу по призыву, приобретается как гражданами, призванными на военную службу, так и гражданами, добровольно поступившими в военные образовательные учреждения профессионального образования.

Согласно ст. 60 Конституции Российской Федерации гражданин Российской Федерации может самостоятельно осуществлять в полном объеме свои права и обязанности с 18 лет.

Общая возрастная норма для граждан, подлежащих призыву на военную службу, установлена ст. 22 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" и составляет от 18 до 27 лет (подп. "а" и "б" п. 1 ст. 22 указанного Закона). Кроме того, в соответствии с п. 4 ст. 22 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" решение о призыве граждан на военную службу может быть принято только после достижения ими возраста 18 лет.

Вместе с тем в соответствии с п. 1 ст. 35 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" граждане, не проходившие военную службу, имеют право поступать в военные образовательные учреждения профессионального образования в возрасте от 16 до 22 лет.

Таким образом, для поступления и зачисления в военные образовательные учреждения профессионального образования установлена специальная возрастная норма - 16 лет. С возраста 16 лет граждане, зачисленные в военные образовательные учреждения профессионального образования, приобретают правовое положение военнослужащих, проходящих военную службу по призыву.

Установление специальных возрастных требований, обусловленных задачами, принципами организации и функционирования военной службы, целью обеспечения исполнения обязанностей военной службы, особенностями деятельности военнослужащих, исполняющих общие, должностные и специальные обязанности, рассматривается как реализация права свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, гарантированного ч. 1 ст. 37 Конституции Российской Федерации, и согласующееся с предписаниями ч. 3 ст. 55 Конституции Российской Федерации ограничение этого права. В то же время недостижение совершеннолетия гражданином, зачисленным в военное образовательное учреждение профессионального образования, не может служить основанием для злоупотребления им правами и освобождения его от обязанностей и ответственности. Своими действиями гражданин, зачисленный в военное образовательное учреждение профессионального образования, приобретает права и создает для себя обязанности, которые должен исполнять.