Материал: Zatelepin_O_K_Kvalifikatsia_prestupleniy_protiv

Отказ от исполнения обязанностей альтернативной гражданской службы отличается от прогула тем, что гражданин, проходящий альтернативную гражданскую службу, как правило, находится на своем рабочем месте в течение рабочего времени, но при этом никаких трудовых обязанностей демонстративно не выполняет. В отличие от обмана при отказе от исполнения обязанностей альтернативной гражданской службы гражданин не вводит в заблуждение соответствующих должностных лиц о наличии правовых оснований освобождения от исполнения обязанностей альтернативной гражданской службы, а открыто заявляет о своем нежелании выполнять эти обязанности (либо дает понять это своим поведением). Эти обстоятельства позволяют рассматривать отказ от исполнения обязанностей альтернативной гражданской службы в качестве самостоятельной формы уклонения от прохождения альтернативной гражданской службы.

На граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, распространяется трудовое законодательство, правда, как отмечалось, с некоторыми ограничениями. В соответствии со ст. 4 ТК РФ принудительный труд запрещен. К принудительному труду, в частности, относится требование работодателем исполнения трудовых обязанностей от работника, если работник не обеспечен средствами коллективной или индивидуальной защиты либо работа угрожает жизни и здоровью работника. Представляется, что это положение полностью распространяется и на граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу. В связи с этим нельзя привлекать к уголовной ответственности за уклонение от прохождения альтернативной гражданской службы в случае отказа от исполнения трудовых обязанностей граждан, если они не обеспечены средствами коллективной или индивидуальной защиты либо работа угрожает их жизни и здоровью.

Особенность конструкции объективной стороны данного преступления позволяет утверждать, что уголовная ответственность устанавливается не за конкретные способы его совершения (прогулы, симуляцию болезни, членовредительство, подлог документов и т.д.), а за сам факт прекращения исполнения обязанностей альтернативной гражданской службы. Поэтому моментом окончания рассматриваемого состава преступления следует считать время прекращения исполнения всех или некоторых обязанностей альтернативной гражданской службы.

Следует указать, что в ч. 2 ст. 328 УК РФ (с учетом правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в п. 22 Постановления N 3) установлена ответственность только за уклонение вовсе (полностью) от исполнения обязанностей альтернативной гражданской службы, т.е. на весь период ее прохождения. Поэтому временем совершения состава преступления будет момент прекращения исполнения обязанностей альтернативной гражданской службы. Продолжительность фактического неисполнения обязанностей в данном случае (день, неделя, месяц и т.д.) значения для квалификации не имеет. В частности, моментом окончания состава данного преступления при самовольном оставлении места работы (рабочего места) или места службы является время ухода из организации или с места службы в период рабочего времени, установленного правилами внутреннего трудового распорядка и графиками сменности, без соответствующего разрешения; при неявке в срок на службу - истечение срока явки гражданина в организацию или место службы, указанного в распорядке дня или в соответствующем документе (предписании, командировочном удостоверении и т.п.); при симуляции болезни, членовредительстве - время, с которого лицо уклонялось от исполнения обязанностей альтернативной гражданской службы; при подлоге документов (ином обмане) - момент освобождения гражданина от исполнения обязанностей альтернативной гражданской службы на основании представленного подложного документа (ложной информации).

Уклонение от прохождения альтернативной гражданской службы на определенный период (например, на один месяц), по истечении которого лицо возвращается к месту прохождения альтернативной гражданской службы, не образует состав преступления, предусмотренный ч. 2 ст. 328 УК РФ. В этом случае лицо может быть привлечено к дисциплинарной ответственности за нарушение трудового законодательства. При этом следует иметь в виду, что в срок альтернативной гражданской службы не засчитываются периоды времени, указанные в п. 5 ст. 5 Федерального закона "Об альтернативной гражданской службе" (в частности, прогулы, т.е. отсутствие на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня).

Уклонение от прохождения альтернативной гражданской службы - длящееся преступление, т.е. представляет собой деяние, сопряженное с последующим длительным невыполнением обязанностей альтернативной гражданской службы, возложенных на виновного законом, под угрозой уголовного наказания (более подробно об этой категории преступлений говорилось в предыдущем параграфе).

Особенностью уклонения от прохождения альтернативной гражданской службы как длящегося преступления является несовпадение моментов окончания "преступления" и "состава преступления". Так, если состав данного преступления будет оконченным с момента прекращения исполнения обязанностей альтернативной гражданской службы, то само преступление, учитывая его длящийся характер, оканчивается в целом с наступлением событий, свидетельствующих о прекращении неисполнения обязанностей альтернативной гражданской службы. Установление момента окончания преступления имеет большое практическое значение, в частности, для решения вопросов о действии уголовного закона во времени, об освобождении от уголовной ответственности в связи с истечением сроков давности и др. При определении момента окончания уклонения от прохождения альтернативной гражданской службы следует учитывать некоторые особенности.

Явка с повинной. Гражданин, уклоняющийся от прохождения альтернативной гражданской службы, может явиться в расположение организации, где он проходит альтернативную гражданскую службу, или к месту службы. При этом следует иметь в виду, что гражданин может на непродолжительное время появиться в расположении организации и не приступить к исполнению обязанностей альтернативной гражданской службы. В данном случае уклонение от прохождения альтернативной гражданской службы не прерывается, а его продолжительность должна устанавливаться с учетом всего времени незаконного отсутствия виновного на работе.

Гражданин, проходящий альтернативную гражданскую службу, может добровольно явиться не в свою организацию, а в соответствующие федеральные органы исполнительной власти, осуществляющие организацию альтернативной гражданской службы, либо в органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, местного самоуправления, которым подведомственны организации, где предусмотрено прохождение альтернативной гражданской службы, в военный комиссариат, в прокуратуру. В этих случаях моментом окончания преступления следует считать время явки гражданина в указанные органы или организации с заявлением, например, о самовольном оставлении организации, в которой он проходит альтернативную гражданскую службу. В данном случае утрачивается признак "самовольности" отсутствия на работе, так как об этом становится известно компетентным органам. В связи с этим следует иметь в виду, что для момента окончания уклонения от прохождения альтернативной гражданской службы не всегда является обязательным условием начало исполнения гражданином трудовых обязанностей, возложенных на него срочным трудовым договором.

Преступление будет оконченным только при условии, если гражданин, проходящий альтернативную гражданскую службу, обращается с соответствующим заявлением в те органы власти, которые обладают компетенцией по принятию мер к прекращению уклонения и направлению граждан к месту прохождения альтернативной гражданской службы. Сообщения лиц об уклонении от прохождения альтернативной гражданской службы в другие органы власти и организации нельзя считать моментом окончания этого преступления. К примеру, если гражданин самовольно оставит место работы и обратится с заявлением в общественное объединение "Комитет солдатских матерей", то уклонение от прохождения альтернативной гражданской службы будет продолжаться.

Задержание. Гражданин, уклоняющийся от исполнения обязанностей альтернативной гражданской службы, может быть задержан вне пределов расположения организации или места службы, в частности, работниками милиции. При задержании необходимым условием для прекращения сроков уклонения от прохождения альтернативной гражданской службы является сообщение гражданина соответствующим органам о его правовом положении - гражданина, проходящего альтернативную гражданскую службу. На практике возможны случаи, когда гражданин в период уклонения от прохождения альтернативной гражданской службы задерживается органами милиции за совершение иного преступления или проступка, но при этом скрывает свою принадлежность к альтернативной гражданской службе. В данном случае уклонение от прохождения альтернативной гражданской службы не прекращается.

Иные события, прекращающие совершение преступления. К таким событиям могут относиться: смерть обвиняемого, амнистия, сообщение работодателю о месте своего нахождения, отпадение обязанностей прохождения альтернативной гражданской службы и т.п. На практике наибольшую сложность представляют два последних обстоятельства. В частности, может возникнуть вопрос о том, достаточно ли самого факта сообщения гражданином, проходящим альтернативную гражданскую службу, работодателю о месте своего нахождения для признания преступления оконченным. Представляется, что такое сообщение можно считать моментом окончания преступления только при условии, что гражданин непосредственно после него прибывает в организацию, в которой проходит альтернативную гражданскую службу, или же выполняет иные распоряжения работодателя. Например, является в военкомат, соответствующий орган власти, ожидает приезда представителя работодателя и т.д. Кроме этого, информирование работодателя может быть признано моментом окончания преступления при условии, если будут установлены уважительные причины последующей задержки явки в организацию. Например, гражданин сообщает работодателю о том, что он находится дома, и получает указание об убытии к месту прохождения альтернативной гражданской службы. Однако выполнить его не может, поскольку нет билетов, в связи с чем он вынужден продолжать находиться дома до прибытия за ним представителя работодателя. Гражданин после такого сообщения действует во исполнение отданных ему распоряжений работодателя, что свидетельствует о прекращении самовольности отсутствия на службе. Возможны ситуации, когда гражданин сообщает работодателю о месте своего нахождения, но впоследствии игнорирует отданные ему распоряжения работодателя. В этих случаях момент уведомления не прерывает уклонение от прохождения альтернативной гражданской службы, так как признак самовольности отсутствия в этой ситуации не утрачивается.

Вопрос об окончании данного преступления в связи с отпадением обязанностей прохождения альтернативной гражданской службы должен решаться с учетом следующих обстоятельств: а) Федеральный закон "Об альтернативной гражданской службе" (ст. 3) устанавливает, что на альтернативную гражданскую службу направляются граждане в возрасте от 18 до 27 лет; б) ст. 5 названного Закона определяет сроки альтернативной гражданской службы <155>. Исходя из этого, если уклонение от прохождения альтернативной гражданской службы гражданином не было прекращено его задержанием, явкой с повинной и т.п., то окончанием преступления следует считать достижение виновным возраста, который получается в результате сложения 27 лет и срока альтернативной гражданской службы, который гражданин должен был отработать в соответствии с законодательством. Преступление будет оконченным для лиц, направленных на альтернативную гражданскую службу после 1 января 2008 г., с момента достижения ими возраста 28 лет 9 месяцев или 28 лет 6 месяцев в зависимости от ее срока (п. 25 Постановления N 3). Это обусловлено тем, что именно с этого момента гражданин подлежит увольнению с альтернативной гражданской службы.

--------------------------------

<155> Например, для граждан, направленных для прохождения альтернативной гражданской службы после 1 января 2008 г., - 21 месяц. При этом срок альтернативной гражданской службы для граждан, проходящих данную службу в организациях Вооруженных Сил Российской Федерации, других войск, воинских формирований и органов, в 1,5 раза превышает установленный Федеральным законом "О воинской обязанности и военной службе" срок военной службы по призыву и составляет для граждан, направленных для ее прохождения после 1 января 2008 г., 18 месяцев.

Субъективная сторона данного преступления характеризуется виной в форме прямого умысла. Виновный осознает, что он уклоняется от исполнения обязанностей альтернативной гражданской службы путем совершения неявки без уважительных причин к месту прохождения альтернативной гражданской службы в указанные в предписании сроки, прогула, обмана либо отказа от исполнения обязанностей альтернативной гражданской службы, и желает таким образом уклониться от исполнения обязанностей альтернативной гражданской службы.

В уголовном законе нет прямого ответа на вопрос о цели данного преступления. В частности, можно ли привлекать к ответственности граждан при наличии у них желания уклониться от прохождения альтернативной гражданской службы лишь на определенный период времени. Судебная практика шла по пути привлечения к ответственности за данное преступление и при отсутствии цели вовсе уклониться от прохождения альтернативной гражданской службы. Например, это касается случаев, когда граждане (в основном представители организации "Свидетели Иеговы") отказываются заключить срочный трудовой договор с предприятием Министерства обороны Российской Федерации и при этом обращаются с просьбой направить их в организации, не имеющие отношения к военному ведомству, т.е. они в целом не отказываются от прохождения альтернативной гражданской службы.

Так, по приговору районного суда Кировской области от 22 сентября 2005 г. Ж. признан виновным в уклонении от прохождения альтернативной гражданской службы (ч. 2 ст. 328 УК РФ), выразившемся в отказе заключить срочный трудовой договор с организацией, куда он был направлен для прохождения альтернативной гражданской службы, и убытии домой. Судом установлено, что Ж. является членом религиозной организации "Свидетели Иеговы", работа на предприятии оборонного комплекса противоречит его убеждению, так как тем самым он поддерживает войну. При этом осужденный в суде заявил, что от прохождения альтернативной гражданской службы он не отказывается, готов проходить ее в любом месте, кроме военных организаций.

В п. 22 Постановления N 3 данная судебная практика признана ошибочной, в нем прямо говорится, что при совершении данного преступления лицо имеет цель полностью уклониться от исполнения обязанностей альтернативной гражданской службы.

Таким образом, установление цели в рассматриваемом преступлении имеет существенное значение для правильной квалификации содеянного. Однако выяснение подлинной цели преступного поведения гражданина, уклоняющегося от прохождения альтернативной гражданской службы, в ряде случаев может представлять трудности.

Обстоятельства, свидетельствующие о наличии цели уклонения от прохождения альтернативной гражданской службы в течение всего предусмотренного законом срока, могут быть сведены в три группы. Во-первых, это факты, характеризующие поведение виновного в период уклонения от прохождения альтернативной гражданской службы: фактическое длительное пребывание вне места прохождения альтернативной гражданской службы и неиспользование при этом реальных возможностей для возвращения на работу; уничтожение подлинных документов, подтверждающих прохождение альтернативной гражданской службы, и приобретение подложных документов, удостоверяющих личность; проживание под чужим именем, стремление изменить свою внешность; попытки устроиться на другую работу или получить иной постоянный источник существования; сокрытие при общении с окружающими, а также при задержании своей принадлежности к альтернативной гражданской службе. Во-вторых, это обстоятельства, характеризующие отношение виновного к исполнению обязанностей по альтернативной гражданской службе, а также поведение виновного в период службы: высказывание сотрудникам по работе недовольства по поводу трудностей порученной ему работы и намерения уклониться от нее вовсе, недобросовестное выполнение трудовых обязанностей, совершение в прошлом правонарушений или преступлений и т.п. В-третьих, это обстоятельства, характеризующие условия воспитания виновного до направления на альтернативную гражданскую службу: неблагоприятная нравственная атмосфера в семье, где бытуют антисоциальные взгляды, и формирование у виновного в связи с этим негативного отношения к выполнению гражданских, в том числе оборонных, обязанностей и др.