Материал: Ekzamen_Konkurentnoepr
Таким образом, иностранные граждане или организации, которые не владеют и не распоряжаются активами российских компаний и не осуществляют поставок на территорию РФ товаров на сумму более 1 млрд руб., не подпадают под сферу действия Федерального закона «О защите конкуренции».
59. Создание и реорганизация коммерческих организаций с предварительного согласия антимонопольного органа.
Рассмотрим первую категорию условий, а именно условия, относящиеся к финансовым показателям деятельности субъектов и объекта экономической концентрации, указанные в п. 1 ч. 1 ст. 27 Федерального закона «О защите конкуренции». В соответствии с данной нормой предварительного согласования с антимонопольным органом требует слияние коммерческих организаций (за исключением финансовых организаций), если суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) по бухгалтерским балансам по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления ходатайства (далее также — последний баланс, в случае представления в антимонопольный орган уведомления последним балансом считается бухгалтерский баланс по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате слияния таких коммерческих организаций), превышает 7 млрд руб. или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году слияния, превышает 10 млрд руб. либо если одна из таких организаций включена в реестр.
Из данной нормы следует, что для оценки необходимости согласования действий с антимонопольным органом требуется вычислить два показателя:
1) суммарную стоимость активов субъектов экономической концентрации;
2) суммарную выручку субъектов экономической концентрации от реализации товаров. При определении балансовой стоимости активов организации принимается во внимание
оценка активов, содержащаяся в бухгалтерском балансе, актуальном на день обращения в антимонопольный орган. Итоговая величина активов определяется как:
— сумма балансовой стоимости активов всех членов групп лиц организаций, участвующих в слиянии или присоединении, либо
— сумма балансовой стоимости активов всех членов групп лиц учредителей создаваемой организации, если согласованию подлежит создание коммерческой организации.
Выручка от реализации товаров учитывается за календарный год, предшествующий слиянию. Ее итоговая величина также определяется как:
— сумма выручки всех членов групп лиц организаций, участвующих в слиянии или присоединении, либо
— сумма выручки членов группы лиц учредителей коммерческой организации, если согласованию подлежит создание коммерческой организации.
После определения указанных финансовых показателей они сопоставляются с пороговыми значениями, установленными Федеральным законом «О защите конкуренции»:
— 7 млрд руб. для стоимости активов;
— 10 млрд руб. для выручки.
Слияние (а также присоединение или создание) организаций подлежит антимонопольному контролю, если хотя бы по одному показателю превышается пороговое значение.
Кроме того, как упоминалось выше, получение предварительного согласия антимонопольного органа требуется, если организация включена в реестр.
Вторая категория условий, при которых действия хозяйствующих субъектов подлежат предварительному антимонопольному контролю, а именно условия, относящиеся непосредственно к форме и содержанию совершаемых действий, представляет собой указание на конкретное действие, требующее антимонопольного контроля:
— слияние коммерческих организаций;
— присоединение коммерческих организаций;
— создание коммерческой организации.
Необходимо обратить внимание на то, что согласие антимонопольного органа на создание коммерческой организации требуется не во всех случаях. Очевидно, что осуществление
антимонопольного контроля в случае создания организации, уставный капитал которой составляет, например, 10 тыс. руб. и оплачивается денежными средствами, было бы нелогично, поскольку это не могло бы создать угрозу ограничения конкуренции на рынке.
В соответствии со ст. 28 Федерального закона «О защите конкуренции» создание коммерческой организации требует получения согласия антимонопольного органа при наличии двух фактов:
1) в качестве оплаты ее уставного капитала вносятся акции (доли) другой организации, основные производственные средства и (или) нематериальные активы другой коммерческой организации и
2) такая организация получает права, предусмотренные ст. 28 этого Закона.
60.Сделки с акциями (долями), имуществом коммерческих организаций, правами в отношении коммерческих организаций с предварительного согласия антимонопольного органа.
Условия, при которых требуется получение предварительного согласия антимонопольного органа на совершение сделок с акциями (долями) и имуществом коммерческих организаций, определяются аналогично рассмотренным выше.
Условия, относящиеся к финансовым показателям, указаны в ч. 1 ст. 28 Федерального закона «О защите конкуренции». В соответствии с данной нормой предварительное согласие антимонопольного органа требуется, если суммарная стоимость активов по последним балансам лица, приобретающего акции (доли), права и (или) имущество, и его группы лиц, лица, являющегося объектом экономической концентрации, и его группы лиц превышает 7 млрд руб. или если их суммарная выручка от реализации товаров за последний календарный год превышает 10 млрд руб. и при этом суммарная стоимость активов по последнему балансу лица, являющегося объектом экономической концентрации, и его группы лиц превышает 250 млн руб. либо если одно из указанных лиц включено в реестр.
Таким образом, для оценки необходимости согласования сделки с антимонопольным органом требуется вычислить:
1) суммарную стоимость активов приобретателя (акций, долей, имущества, прав) и объекта экономической концентрации;
2) стоимость активов объекта экономической концентрации и его группы лиц;
3) суммарную выручку от реализации товаров приобретателя (акций, долей, имущества, прав) и объекта экономической концентрации.
Далее следует выяснить, включена ли организация, участвующая в сделке, в реестр. Как уже говорилось выше, при определении балансовой стоимости активов организации
принимается во внимание оценка активов, содержащаяся в бухгалтерском балансе, актуальном на день обращения в антимонопольный орган. Итоговая величина активов определяется как сумма балансовой стоимости активов всех членов групп лиц, во-первых, приобретателя акций (долей), прав, имущества, во-вторых, объекта экономической концентрации.
При этом ч. 3 ст. 28 Федерального закона «О защите конкуренции» предусматривает следующее. При определении суммарной стоимости активов не учитываются активы лица, продающего (отчуждающего) акции (доли) или права в отношении лица, являющегося объектом экономической концентрации (продающего лица), и его группы лиц, если в результате сделки продающее лицо и его группа лиц утрачивают права, позволяющие определять условия осуществления предпринимательской деятельности лицом, являющимся объектом экономической концентрации.
Выручка от реализации товаров учитывается за календарный год, предшествующий дате слияния. Ее итоговая величина также определяется как сумма выручки всех членов групп лиц указанных организаций.
После определения указанных финансовых показателей они сопоставляются с пороговыми значениями, установленными Федеральным законом «О защите конкуренции»:
— 7 млрд руб. — для суммарной стоимости активов;
— 250 млн руб. — для стоимости активов объекта экономической концентрации;
— 10 млрд руб. — для суммарной выручки.
Сделка подлежит антимонопольному контролю, если: превышены пороговые значения по совокупности условий 1 и 2; превышены пороговые значения по совокупности условий 2 и 3; одно из указанных лиц включено в реестр.
Условия, относящиеся непосредственно к сделке в рассматриваемом случае, представляют собой указание на вид сделки, требующей антимонопольного контроля, и величину передаваемых голосов (долей), прав, имущества.
Для сделок, связанных с приобретением акций (долей) коммерческих организаций, такие условия можно охарактеризовать следующим образом.
Согласие антимонопольного органа требуется, если в результате совершения сделки количество голосов, приходящихся на акции (доли) объекта экономической концентрации, преодолеет следующие пороговые значения:
— для АО — 25, 50 и 75%;
— для ООО — это 1/3, 1/2 и 2/3.
Сделки, которые влекут изменение количества акций (долей) в пределах соответствующих диапазонов (например до 25%, от 25 до 50, от 50 до 75%), получения предварительного согласия антимонопольного органа не требуют. Так, если лицо уже распоряжается 30% голосующих акций АО на законном основании и приобретает еще 15%, в результате чего общее количество голосов, приходящихся на акции, составит 45%, то такая сделка не подлежит антимонопольному контролю.
Сделки, связанные с передачей основных производственных средств, требуют получения предварительного согласия антимонопольного органа, если балансовая
стоимость имущества, составляющего предмет сделки или взаимосвязанных сделок, превышает 20% балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов хозяйствующего субъекта, осуществляющего отчуждение или передачу имущества. В данном случае антимонопольному контролю подлежат сделки, в результате которых лицо получает право собственности, пользования или владения основными производственными средствами или нематериальными активами.
Антимонопольному контролю подлежит приобретение лицом (группой лиц) в результате одной или нескольких сделок (в том числе на основании договора доверительного управления имуществом, договора о совместной деятельности или договора поручения) прав, позволяющих определять условия осуществления зарегистрированным на территории РФ хозяйствующим субъектом (за исключением финансовой организации) предпринимательской деятельности или осуществлять функции его исполнительного органа.
Требуется получение предварительного согласия на приобретение лицом (группой лиц) более 50% голосующих акций (долей) юридического лица, учрежденного за пределами территории РФ, либо иных прав, позволяющих определять условия осуществления таким юридическим лицом предпринимательской деятельности или осуществлять функции его исполнительного органа. Однако данное положение применяется в совокупности с нормами ст. 26' Федерального закона «О защите конкуренции», согласно которой подлежат государственному контролю сделки, иные действия в отношении активов иностранных лиц и (или) организаций, осуществляющих поставки товаров на территорию РФ на сумму более 1 млрд руб. в течение года, предшествующего дате осуществления сделки, иного действия, подлежащих государственному контролю.
61. Особенности контроля экономической концентрации сделок с акциями финансовых организаций.
Алгоритм выявления условий, при которых требуется получение предварительного согласия на совершение действий и сделок с участием финансовых организаций, принципиально не отличается от описанного выше. Такие условия также можно разделить на две группы:
1) относящиеся к финансовым показателям деятельности финансовой организации;
2) относящиеся непосредственно к форме и содержанию совершаемых действия или сделки.
Однако в связи с особенностями рынков финансовых услуг условия, относящиеся к финансовым показателям деятельности субъектов и объекта экономической концентрации,
определяются не федеральными законами, а нормативными актами Правительства РФ. При этом такие условия устанавливаются индивидуально для каждой категории финансовых организаций.
Например, получение предварительного согласия антимонопольного органа требуется в случае слияния финансовых организаций или присоединения одной финансовой организации к другой, если суммарная стоимость их активов по последним балансам превышает следующие пороговые значения:
1) для кредитных организаций — 24 млрд руб.;
2) для лизинговых компаний и микрофинансовых организаций — 3 млрд руб.;
3) для негосударственных пенсионных фондов — 2 млрд руб.;
4) для фондовых и валютных бирж — 1 млрд руб.;
5) для обществ взаимного страхования и кредитных потребительских кооперативов — 500 млн руб.;
6) для страховщиков (за исключением страховых медицинских организаций), страховых брокеров, профессиональных участников рынка ценных бумаг, управляющих компаний инвестиционных фондов, управляющих компаний паевых инвестиционных фондов, управляющих компаний негосударственных пенсионных фондов, специализированных депозитариев инвестиционных фондов, специализированных депозитариев паевых инвестиционных фондов, специализированных депозитариев негосударственных пенсионных фондов — 200 млн руб.;
7) для страховых медицинских организаций и ломбардов — 100 млн руб.
При определении балансовой стоимости активов финансовой организации принимается во внимание оценка активов, содержащаяся в бухгалтерском балансе, актуальном на день обращения в антимонопольный орган.
Аналогичные пороговые значения применяются в отношении сделок с акциями и активами финансовых организаций.
С точки зрения формы и условий совершаемых действий или сделок предварительный антимонопольный контроль осуществляется:
1) за действиями:
o а) по слиянию коммерческих организаций или присоединению одной или нескольких финансовых организаций к другой финансовой организации;
o б) созданию коммерческой организации, если ее уставный капитал оплачивается акциями (долями) и (или) активами финансовой организации и создаваемая коммерческая организация в отношении таких акций (долей) и (или) активов приобретает права, предусмотренные ст. 29 Федерального закона «О защите конкуренции»;
o в) присоединению финансовой организации к коммерческой организации;
oг) присоединению коммерческой организации (за исключением финансовой организации) к финансовой организации;
2) сделками:
oа) по приобретению акций или долей финансовой организации, если в результате сделки преодолеваются пороговые значения 25, 50 и 75% от общего числа голосующих акций или 1/3, 1/2 и 2/3 долей (подробнее см. § 3 настоящей главы);
oб) приобретению активов финансовой организации (за исключением денежных
средств), размер которых превышает величину, установленную Правительством РФ (в настоящее время 10% от общей стоимости активов финансовой организации);
o в) приобретению прав, позволяющих определять условия осуществления предпринимательской деятельности финансовой организацией или осуществлять функции ее исполнительного органа.
62. Особенности контроля за сделками и инвестициями субъекта естественной монополии.
На основании ст. 7 Федерального закона «О естественных монополиях» антимонопольный контроль за действиями, которые совершаются с участием или в отношении субъектов естественных монополий, осуществляется в целях проведения эффективной государственной
политики в сферах деятельности субъектов естественных монополий органами регулирования естественных монополий. Предметом такого контроля являются действия, которые могут иметь результатом ущемление интересов потребителей товара, в отношении которого применяется государственное регулирование, либо сдерживание экономически оправданного перехода соответствующего товарного рынка из состояния естественной монополии в состояние конкурентного рынка.
Названный Закон предусматривает только одну группу условий, при которых действия и сделки с участием субъектов естественных монополий требуют получения предварительного согласия антимонопольного органа. Эти условия касаются формы и условий совершения действий и осуществления сделок.
Согласно ст. 7 этого Закона антимонопольный контроль осуществляется:
— за любыми сделками, в результате которых субъект естественной монополии приобретает право собственности на основные средства или право пользования основными средствами, не предназначенными для производства (реализации) товаров, в отношении которых применяется государственное регулирование, если балансовая стоимость таких основных средств превышает 10% стоимости собственного капитала субъекта естественной монополии по последнему утвержденному балансу;
— инвестициями субъекта естественной монополии в производство (реализацию) товаров, в отношении которых не применяется государственное регулирование и которые составляют более 10% стоимости собственного капитала субъекта естественной монополии по последнему утвержденному балансу;
— продажей, сдачей в аренду или иной сделкой, в результате которой хозяйствующий субъект приобретает право собственности либо право владения и (или) пользования частью основных средств субъекта естественной монополии, предназначенных для производства (реализации) товаров, в отношении которых применяется государственное регулирование, если балансовая стоимость таких основных средств превышает 10% стоимости собственного капитала субъекта естественной монополии согласно последнему утвержденному балансу.
Антимонопольный контроль за указанными действиями и сделками осуществляется путем рассмотрения антимонопольным органом ходатайства о даче согласия на указанные действия или сделки.
Требования к содержанию и форме представления информации определены Правилами рассмотрения Федеральной антимонопольной службой и ее территориальными органами ходатайств и уведомлений, представляемых в соответствии с требованиями статьи 7 Федерального закона «О естественных монополиях», утвержденными приказом ФАС России от 16 марта 2006 г. № 54.
63. Уведомительный контроль сделок (действий) экономической концентрации.
К сделкам, которые сейчас требуют уведомления антимонопольного органа, относятся:
сделки по созданию в результате слияния коммерческих организаций (за исключением слияния финансовых организаций), если суммарная стоимость активов по последним балансам или суммарная выручка от реализации товаров за календарный год, предшествующий году слияния коммерческих организаций, деятельность которых прекращается в результате слияния, превышает 400 млн руб.;
сделки по присоединению к коммерческой организации одной или нескольких коммерческих организаций (за исключением финансовых организаций), если суммарная стоимость активов указанных организаций по их последним балансам или их суммарная выручка от реализации товаров за календарный год, предшествующий году присоединения, превышает 400 млн руб.;
сделки по созданию финансовой организации в результате слияния финансовых организаций, если суммарная стоимость активов по последним балансам финансовых организаций, деятельность которых прекращается в результате слияния, не превышает величину, установленную Правительством РФ;