Вместе с тем, в нормативных актах Банка России предусмотрено использование такого способа обеспечения исполнения обязательств как гарантийный депозит. Гарантийный депозит - это размещенный в кредитной организации-кредиторе депозит (вклад) юридического лица, которое имеет перед кредитной организацией неисполненные денежные обязательства, либо обязательства, возникшие (которые могут возникнуть) в результате исполнения кредитной организацией принятого на себя условного обязательства кредитного характера (далее - основные обязательства), а также размещенный в кредитной организации-кредиторе депозит (вклад) юридического лица, которое имеет перед кредитной организацией по договору поручительства, либо в силу банковской гарантии обязательства по обеспечению надлежащего исполнения основных обязательств, если одновременно выполняются следующие условия:
1) отсутствуют препятствия для прекращения обязательств путем зачета требований по гарантийному депозиту (вкладу), включая отсутствие в договоре депозита (вклада) условия о возможности досрочного возврата (востребования) депозита (вклада);
2) срок возврата депозита (вклада) юридического лица - заемщика (контрагента по условному обязательству кредитного характера, а также юридического лица, которое имеет перед кредитной организацией по договору поручительства либо в силу банковской гарантии обязательства по обеспечению ненадлежащего исполнения основных обязательств) наступает не ранее наступления срока исполнения его обязательства перед кредитной организацией и не позднее, чем через 30 календарных дней после наступления указанного срока[11].
Гарантийный депозит относится к обеспечению I категории качества, что означает отсутствие кредитного риска (вероятность финансовых потерь вследствие неисполнения либо ненадлежащего исполнения заемщиком обязательств по ссуде равна нулю) и, соответственно, отсутствие обязанности кредитной организации депонировать резервы в Банке России.
Залог прав по договору банковского счета имеет неоспоримые преимущества в использовании перед гарантийным депозитом, как в части видов кредитования (залог прав может применяться не только для целей обеспечения ссуд юридических, но и физических лиц), так и в части защиты прав кредитной организации на получение удовлетворения своих требований за счет цены реализованного залогового имущества при банкротстве залогодателя:
|
Критерий |
Гарантийный депозит |
Залоговый счет |
|
|
Возможность предоставления обеспечения физическим лицом |
Невозможно в силу признания отказа от получения вклада по первому требованию ничтожным (п. 2 ст. 837 ГК РФ) |
Присутствует |
|
|
Защита интересов залогодержателя (банка) при банкротстве залогодателя (депонента) |
Банк становится реестровым кредитором, требования удовлетворяются в порядке, предусмотренном (ст. 137 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» - третья очередь кредиторов) |
Залогодержатель имеет право на получение не менее восьмидесяти процентов от суммы на залоговом счете (п. 2.2. ст. 138 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)») |
|
|
Защита интересов залогодержателя (банка) при обращении взыскания на предмет залога (депозит) третьими лицами |
Не предусмотрено никаких ограничений в части обращения взыскания на денежные средства, размещенные на гарантийном депозит[12] |
Обращение взыскания на денежные средства должника, находящиеся на залоговом банковском счете и не превышающие размера обеспеченного залогом обязательства, допускается только в целях удовлетворения требований по обязательствам, обеспеченным залогом прав по договору банковского счета, а также требований кредиторов, удовлетворяемых преимущественно перед требованиями залогодержателя, при недостаточности у должника иного имущества для полного удовлетворения требований указанных лиц (п. 1 ст. 72.1. ФЗ «Об исполнительном производстве») |
Как видно из представленного сравнения, использование залога прав по договору банковского счета в практике банков имеет несравнимые преимущества перед гарантийным депозитом. При этом начисление процентов на остаток денежных средств на залоговом счете законом допускается (статья 852 ГК РФ) и находится в сфере интересов кредитной организации. Использование залога прав по договору банковского счета для снижения нагрузки по выполнению резервных требований Банка России может быть реализовано путем дополнения перечня видов обеспечения I категории качества, предусмотренных Положением Банка России от 28.06.2017 N 590-П, залогом прав по договору банковского счета в отношении твердой денежной суммы (пункт 3 статьи 358.10. ГК РФ).
В целях снижения нагрузки по депонированию резервов на кредитные организации предлагается дополнить Положение Банка России от 28.06.2017 N 590-П пунктом 6.2.10. следующего содержания: «6.2.10. залог прав по договору банковского счета».
На случай заключения договора залога прав по договору банковского счета в отношении всей денежной суммы, находящейся на залоговом счете в любой момент в течение времени действия договора, следует руководствоваться указанным правилом, с учетом того, что при изменениях остатка денежных средств на залоговом счете кредитная организация незамедлительно обязана скорректировать в отчетности размер обеспечения и рассчитать размер резерва по ссуде с учетом актуального размера остатка денежных средств на залоговом счете. В свою очередь, надзорные органы Банка России должны разработать методику оперативного контроля за правильностью формирования кредитными организациями резервов по ссудам, исполнение которых обеспечено залогом прав по договору банковского счета.
3.Об использовании залоговых счетов в практике кредитных организаций
В законодательстве отсутствуют ограничения для использования организациями и гражданами залоговых счетов для осуществления расчетов до момента возникновения залога. При обслуживании клиентов банки вправе открывать залоговые счета в качестве счетов, предназначенных для проведения клиентами расчетных операций, в том числе для целей получения кредитных средств от кредитных организаций. Указанная позиция подтверждается разъяснениями Банка России, согласно которым залоговый счет открывается на том же балансовом счете, что и счет, права по которому закладываются (т.е. расчетном, текущем банковском счете)[13].
Режим совершения операций по залоговому счету соответствует режиму операций, совершаемому по универсальному банковскому счету (ст. 358.12 ГК РФ), за исключением того случая, когда залог установлен в твердой денежной сумме.
В соответствии с пунктом 2.1. ст. 18.1. Закона о банкротстве[14] в случае обращения взыскания на заложенные права по договору банковского счета требования конкурсного кредитора по обязательству, обеспеченному залогом прав по договору банковского счета, удовлетворяются в размере, не превышающем размера имеющихся на залоговом счете денежных средств на дату подачи предусмотренного пунктом 2 настоящей статьи заявления конкурсного кредитора, но не более размера обеспеченного залогом по договору банковского счета требования путем списания банком денежных средств с этого счета должника и выдачи их соответствующему конкурсному кредитору или зачисления их на счет, указанный таким кредитором. Неудовлетворенные требования конкурсного кредитора по обязательствам, которые были обеспечены залогом прав по договору банковского счета, удовлетворяются в составе требований кредиторов третьей очереди.
Таким образом, для практики кредитных организаций было бы актуальным при приеме клиента на обслуживание заключить с ним соглашение о залоге прав по договору банковского счета в обеспечение исполнения обязательств, вытекающих как из договора банковского счета, так и из иных сделок, в том числе использовать залоговый счет в качестве счета для погашения кредита, что в дальнейшем позволит уменьшить убытки кредитной организации при несостоятельности клиента.
Заключение
Целью интеграции нового вида залога - залога прав по договору банковского счета - являлось повышение качества финансовых услуг в России. Несмотря на явные позитивные эффекты, использование рассматриваемого вида залога приводит к ряду трудностей, вызванных наличием в законодательстве пробелов и коллизий правового режима залогового счета.
1. В настоящее время отсутствует прозрачная и эффективная система учета залога прав по договору банковского счета, что во многом обусловлено наличием обязанности у кредитных организаций обеспечить тайну банковских операций. В то же время, подобный подход не позволяет кредиторам должника-залогодателя располагать информацией о том, обременены ли средства на банковских счетах залогодателя залогом и в каком размере, что создает благоприятную почву для злоупотреблений со стороны участников залогового правоотношения и кредитных организаций.
Представляется, что для повышения прозрачности механизма залоговых счетов может быть реализована достаточно эффективная система фиксации фактов возникновения залога прав по договору банковского счета и сведений об остатке средств на счете, которые находятся в залоге, путём дополнения формы сообщения об открытии, закрытии, изменений реквизитов счета, направляемого банками в налоговый орган на основании п. 1.1. ст. 86 НК РФ, указанием на то, что счет является залоговым, а также на размер остатка денежных средств, которые обременены залогом.
2. До возникновения залога прав по договору банковского счета банк должен располагать:
1) сведениями о залогодержателе, которые позволят его идентифицировать в качестве лица, имеющего право на предъявление требования к счету залогодателя (п. 2 ст. 847 ГК РФ);
2) копией договора залога прав по договору банковского счета, составленного в соответствии с требованиями законодательства.
3. Для обеспечения возможности реализации банками прав, предусмотренных законодательством о противодействии легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, должен быть достигнут баланс между частно-правовыми началами функционирования залогового счета и публично-правовыми ограничениями, в связи с чем предлагается изложить статью 358.13 ГК РФ в следующей редакции:
«Без согласия залогодержателя стороны договора банковского счета, права по которому заложены, не вправе вносить в него изменения, а также совершать действия, влекущие прекращение такого договора.
Банк вправе расторгнуть договор банковского счета по основаниям и в порядке, предусмотренным пунктом 3 статьи 859 ГК РФ.
После получения уведомления банка залогодержатель вправе требовать от залогодателя досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства, а при его неисполнении - обратить взыскание на заложенные права по договору банковского счета в порядке, установленном законом.».
4. В целях снижения нагрузки по депонированию резервов на кредитные организации предлагается дополнить Положение Банка России от 28.06.2017 N 590-П пунктом 6.2.10. новым видом обеспечения I категории качества - залог прав по договору банковского счета. На случай заключения договора залога прав по договору банковского счета в отношении всей денежной суммы, находящейся на залоговом счете в любой момент в течение времени действия договора, Банку России следует разработать порядок обмена информацией об остатках средств на залоговых счетах с целью определения правильности расчета кредитными организациями размера сформированных резервов на возможные потери по выданным ссудам.
Библиография
право банковский счет залог законодательство
1.Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 15.01.1998 N 26 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о залоге» // Специальное приложение к «Вестнику ВАС РФ». N 10. 2003 (ч. 1).
2.Федеральный закон от 21.12.2013 N 379-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» // «СЗ РФ». 2013. N 51. ст. 6699.
3.Определение Верховного Суда РФ от 14.04.2016 N 309-ЭС16-2401 по делу N А60-9815/2015 // URL адрес: http://kad.arbitr.ru (дата обращения 01.03.2018); Определение Верховного Суда РФ от 18.04.2016 N 303-ЭС16-3377 по делу N А16-329/2015 // URL адрес: http://kad.arbitr.ru/ (дата обращения 01.03.2018); Определение Верховного Суда РФ от 16.03.2017 N 16-ПЭК17 по делу N А40-57347/2015 // URL адрес: http://kad.arbitr.ru/ (дата обращения 01.03.2018).
4.Федеральный закон от 02.10.2007 N 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» // «СЗ РФ». 2007. N 41. ст. 4849.
5.Приказ ФНС России от 23.05.2014 N ММВ-7-14/292@ «Об утверждении форм и формата сообщений банка налоговому органу об открытии или о закрытии счета, вклада (депозита), об изменении реквизитов счета, вклада (депозита) организации, индивидуального предпринимателя, физического лица, не являющегося индивидуальным предпринимателем, о предоставлении права или прекращении права организации, индивидуального предпринимателя использовать корпоративные электронные средства платежа для переводов электронных денежных средств, а также об изменении реквизитов корпоративного электронного средства платежа» // «Российская газета». N 145. 02.07.2014.
6.Федеральный закон от 07.08.2001 N 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» // "СЗ РФ". 2001. N 33 (часть I), ст. 3418.
7.Определение Конституционного Суда РФ от 25.05.2017 N 1105-О // URL-адрес: http://www.ksrf.ru/ru/Decision/Pages/default.aspx (дата обращения: 01.04.2018)
8.А.А. Вишневский «Принципиальные основания залога прав по договору банковского счет» // СПС «КоснультантПлюс» (дата обращения: 10.04.2018)
9.Положение Банка России от 28.06.2017 N 590-П «О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, ссудной и приравненной к ней задолженности» // «Вестник Банка России». N 65 - 66. 2017.
10.Доклад Банка России для общественных консультаций «О совершенствовании регулирования залогового обеспечения» // http://www.cbr.ru/analytics/ppc/Consultation_Paper_180313.pdf. С. 8.
11.Пункт 6.2.2. Положения Банка России от 28.06.2017 N 590-П «О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, ссудной и приравненной к ней задолженности» // «Вестник Банка России». N 65 - 66. 2017.
12.Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 29.12.2015 N Ф03-5604/2015 по делу N А16-329/2015 // URL-адрес: http://kad.arbitr.ru/SideCard/4873a79f-0900-4e27-a408-84e13e34b333 (дата обращения 05.04.2018).
13.«Ответы и разъяснения по некоторым вопросам, связанным с применением Положения Банка России от 16.07.2012 N 385-П «О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации» // URL-адрес: http://www.cbr.ru/analytics/bux/faq/385_150114 (дата обращения: 10.04.2018)