Залог прав по договору банковского счета и залоговый счет: актуальное состояние и перспективы развития
Ранее ни законодательство, ни судебная практика не допускали возникновения залога в отношении денежных средств, в том числе и безналичных, размещенных на банковских счетах. Такой подход был обусловлен природой безналичных денежных средств, невозможностью их реализации в целях удовлетворения требований залогодержателя[1].
Федеральным законом от 21.12.2013 N 379-ФЗ[2] Гражданский кодекс Российской Федерации (далее «ГК РФ») был дополнен новеллами, касающимися залога прав, одной из которых является возможность залога прав по договору банковского счета. Согласно статье 358.9. ГК РФ предметом залога могут быть права по договору банковского счета при условии открытия банком клиенту залогового счета. Широкому обсуждению в сфере научного и профессионального сообщества была подвержена проблема использования универсальных банковских счетов в качестве залоговых. Часть исследователей и специалистов придерживались мнения о том, что в качестве залогового счета можно использовать расчетные и текущие банковские счета, в то время как необходимость в отдельном залоговом счете создает дополнительные барьеры для функционирования нового механизма. Однако Верховный суд Российской Федерации поставил точку в данном вопросе, определив, что залог прав по договору банковского счета возможен исключительно в том случае, когда денежные средства были зачислены на отдельный залоговый счет до момента возникновения залога[3].
Представляется, что позиция Верховного суда Российской Федерации в данном вопросе является не только правильной и соответствующей букве закона, но и создает условия, исключающие злоупотребление со стороны банков при открытии залоговых счетов. Если допустить использование в качестве залогового счета любого ранее открытого универсального банковского счета, создается благоприятная почва для совершения кредитными организациями действий, направленных на причинение вреда другим кредиторам, например, налоговым органам или гражданам. По сути возникает ситуация, когда банк в одном лице может быть кредитором должника и лицом, осуществляющим публичные функции по списанию денежных средств со счета на основании исполнительных документов. Вполне ожидаемо, что банк и клиент-должник по кредитному договору непосредственно перед поступлением исполнительного документа в банк заключат договор залога прав по договору банковского счета, что в силу нормы ст. 72.1. Закона об исполнительном производстве будет означать невозможность обращения взыскания на средства на счете[4].
Не стоит забывать и о том, что при иных видах залога публичность залога и его достоверность обусловлены либо регистрацией права, либо направлением уведомления о возникновении права. Применение аналогичного подхода в отношении залога прав по договору банковского счета означало бы нарушение тайны банковских операций (ст. 857 ГК РФ).
Таким образом, правило п. 1 ст. 358.9. ГК РФ об обязательности открытия залогового счета является ничем иным как механизмом защиты прав и законных интересов незалоговых кредиторов, в связи с чем оно не может быть изменено без использования альтернативных механизмов. В то же время, в целях исключения злоупотреблений должников и кредитных организаций законодательством должна обеспечиваться возможность получения третьими лицами-взыскателями информации о денежных средствах на счетах должников, права по которым обременены залогом.
В настоящее время как взыскатель, так и судебный пристав-исполнитель вправе запросить сведения о банковских счетах должника в налоговом органе. В свою очередь, налоговый орган в рамках осуществления налогового контроля ведет реестр, содержащий сведения о банковских счетах налогоплательщиков, информацию о которых предоставляют кредитные организации на основании требований пункта 1.1. статьи 86 НК РФ.
Таким образом, в настоящее время может быть реализована достаточно прозрачная и эффективная система фиксации фактов возникновения залога прав по договору банковского счета и сведений об остатке средств на счете, которые находятся в залоге, путём дополнения формы соответствующего сообщения, направляемого банками в налоговый орган при открытии счетов, изменении реквизитов счетов, закрытии счетов, указанием на то, что счет является залоговым, а также на размер остатка денежных средств, которые обременены залогом[5].
1.Об особенностях открытия и закрытия залоговых счетов
Залоговый счет является специальным банковским счетом, о чем свидетельствуют как нормы п. 7 ст. 358.9 ГК РФ и п. 2.8. Инструкции Банка России от 30.05.2014 N 153-И, так и признаки залогового счета, характерные только для банковского счета (возможность проведения расчетных операций и заключение договора банковского счета как необходимая предпосылка открытия банковского счета).
Порядок открытия специального банковского счета аналогичен порядку открытия текущих и расчетных счетов, а дополнительно кредитная организация, открывающая залоговый счет, должна располагать сведениями о залогодержателе по залоговому счету. При этом Инструкция Банка России 153-И не содержит указания на то, какие конкретно сведения должна установить кредитная организация, однако, определяет, что порядок фиксирования сведений о залогодержателе по залоговому счету определяется кредитной организацией самостоятельно в банковских правилах.
Представляется, что подход кредитных организаций к определению перечня документов и сведений в отношении залогодержателя должен быть установлен с учетом следующих факторов. В соответствии со статьей 358.14. ГК РФ, при обращении взыскания на заложенные права по договору банковского счета в судебном или во внесудебном порядке, требования залогодержателя удовлетворяются путем списания банком на основании распоряжения залогодержателя денежных средств с залогового счета залогодателя и выдачи их залогодержателю или зачисления их на счет, указанный залогодержателем (пункт 2 статьи 854). Соответственно, банк до момента предъявления соответствующего требования должен располагать такой информацией о залогодержателе, которая позволит идентифицировать его в качестве лица, имеющего право на предъявление требования к счету залогодателя (п. 2 ст. 847 ГК РФ). К таким сведениям следует отнести следующие сведения о залогодержателе: для юридических лиц - полное или сокращенное наименование; для физических лиц - Ф.И.О.; для индивидуальных предпринимателей - Ф.И.О. и правовой статус; для физических лиц, занимающихся в установленном законодательством Российской Федерации порядке частной практикой, - Ф.И.О. и указание на вид деятельности, а также ИНН залогодержателя (при наличии), т.е. минимум реквизитов, необходимый для исполнения платежного требования к счету.
Также банк должен располагать копией договора залога прав, составленного в соответствии с требованиями закона, к чему обязывает установленный законом порядок уведомления о возникновении залога (ст. 358.11 ГК РФ) и порядок реализации заложенных прав по договору банковского счета (ст. 358.14 ГК РФ).
Проблемным представляется вопрос соотношения требований законодательства о противодействии легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и норм ГК РФ, регулирующих порядок закрытия залогового счета. Закон прямо запрещает владельцу залогового счета и банку совершать действия, направленные на прекращение договора банковского счета, без согласия залогодержателя (ст. 358.14. ГК РФ). Указанная норма приводит к возникновению коллизии между обязанностями кредитной организации по договору залогового счета и обязанностями кредитной организации, предусмотренными законодательством о противодействии легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. В соответствии пунктом 5.2. статьи 7 Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»[6], банк вправе расторгнуть договор банковского счета (вклада) с клиентом в случае принятия в течение календарного года двух и более решений об отказе в выполнении распоряжения клиента о совершении операции на основании пункта 11 статьи7 Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ.
Конституционный суд разъяснил, что положение пункта 5.2 статьи 7 Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» предусматривает особые права организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, конкретизируя тем самым положение пункта 2 статьи 846 ГК Российской Федерации о возможности банка отказать в открытии счета в случаях, установленных законом или иными правовыми актами. В частности, примерный перечень оснований, влияющих на принятие кредитной организацией решения об отказе от заключения договора банковского счета, установлен пунктом 6.2 Положения Банка России от 2 марта 2012 года N 375-П «О требованиях к правилам внутреннего контроля кредитной организации в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»[7].
Принятие кредитной организацией решения об одностороннем расторжении договора банковского счета по указанным основаниям является мерой предупредительного характера, направленной на реализацию целей Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ, а именно - на противодействие финансированию терроризма и экстремизма.
Таким образом, в настоящее время законом допускается ситуация, при которой использование клиентами залоговых счетов препятствует реализации банком функций по организации надлежащего внутреннего контроля в целях борьбы с легализацией доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма, что может быть чревато для банков применением надзорным органом соответствующих мер ответственности.
Представляется, что в законодательстве должен быть достигнут баланс между частно-правовыми интересами участников залогового правоотношения и выполнением кредитными организациями функций публичного характера, в связи с чем предлагается изложить статью 358.13 ГК РФ в следующей редакции:
«Без согласия залогодержателя стороны договора банковского счета, права по которому заложены, не вправе вносить в него изменения, а также совершать действия, влекущие прекращение такого договора.
Банк вправе расторгнуть договор банковского счета по основаниям и в порядке, предусмотренным пунктом 3 статьи 859 ГК РФ.
После получения уведомления банка залогодержатель вправе требовать от залогодателя досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства, а при его неисполнении - обратить взыскание на заложенные права по договору банковского счета в порядке, установленном законом.».
2.Об использовании залога прав по договору банковского для целей снижения нагрузки по формированию резервовкредитными организациями
Как отмечает профессор А.А. Вишневский, «для банковского права залог - это не просто и далеко не только юридическая форма, но средство оптимизации банковского (кредитного) риска, в связи с чем переданный в залог актив должен отвечать требованиям, установленным регулятором»[8]. В данном случае идет речь о применении кредитными организациями требований Банка России к оценке обеспечения по ссудам и отнесение такого обеспечения к определенной категории качества, от чего в конечном итоге зависит размер депонируемых кредитной организацией в Банке России резервов.
Статьей 24 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 «О банках и банковской деятельности» предусмотрено, что в целях обеспечения финансовой надежности кредитная организация (головная кредитная организация банковской группы) обязана создавать резервы (фонды), в том числе под обесценение ценных бумаг, порядок формирования и использования которых устанавливается Банком России.
Согласно статье 69 Федерального закона от 10.07.2002 N 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» Банк России определяет порядок формирования и размер образуемых до налогообложения резервов (фондов) кредитных организаций для покрытия возможных потерь по ссудам, валютных, процентных и иных финансовых рисков в соответствии с федеральными законами.
В соответствии с требованиями Положения Банка России от 28.06.2017 N 590-П[9], по ссудам, исполнение обязательств по возврату которых обеспечивается залогом или иным видом обеспечительных мер, размер резервов может быть снижен с учетом категории качества обеспечения (ликвидности) в порядке, установленном нормативными актами Банком России.
Представляется, что вопрос использования залога прав по договору банковского счета и залоговых счетов для снижения размера депонируемых резервов вызывает особый интерес у банковского сообщества, так как реализация наиболее эффективных подходов к формированию резервов является вопросом первостепенной значимости для самих банков и для обеспечения их финансовой устойчивости в случае неисполнения заемщиком обязательств. В тоже время, на протяжении трех лет с момента дополнения ГК РФ нормами о залоге прав по договору банковского счета Банком России не предпринято действий по использованию рассматриваемого механизма в целях снижения бремени банков по депонированию резервов, что объясняется отсутствием статистических данных об использовании залоговых счетов в банковской практике[10].