Анализ соответствующих положений свидетельствует о том, что перечисленные деяния признаются более тяжкими, если совершаются в отношении лиц (как женского, так и мужского пола), не достигших десятилетнего возраста. Охрана остальных категорий подростков от сексуальной агрессии осуществляется на общих основаниях.
Уголовный кодекс Франции (книга II «О преступлениях и проступках против человека», раздел II «О посягательствах на человеческую личность», глава II «О посягательствах на физическую или психическую неприкосновенность личности, отдел 3 «О сексуальных агрессиях», параграф 1) в ст. 222-23 содержит понятие изнасилования: «Любой акт сексуального проникновения, какой бы характер он ни носил, совершенный в отношении другого человека с применением физического насилия, принуждения, угрозы или обмана, является изнасилованием. Изнасилование наказывается пятнадцатью годами заточения».
Более строгое наказание предусмотрено статьей 222-24 УК за изнасилование, которое:
) повлекло хроническое заболевание или увечье;
) совершено в отношении несовершеннолетнего в возрасте не более 15 лет;
) совершено в отношении лица, особая беспомощность которого вследствие его возраста, болезни, физического недостатка, физического или психического дефекта или состояния беременности, очевидна или известна исполнителю;
) совершено родственником по восходящей линии по закону, по рождению или приемным, или любым другим лицом, имеющим власть над пострадавшим;
) совершено несколькими лицами, действующими в качестве исполнителя или соучастника;
) совершено с применением или с угрозой применения оружия.
Как следует из положений ст. 222-24, изнасилование признается более тяжким преступлением, если оно совершено в отношении несовершеннолетнего, не достигшего пятнадцатилетнего возраста, наказывается это деяние двадцатью годами уголовного заключения. Изнасилование без отягчающих обстоятельств влечет наказание в виде пятнадцати лет уголовного заключения. Изнасилование лица, достигшего пятнадцати лет, не является квалифицированным видом деяния.
Уголовный кодекс Швейцарии в ст. 187 предусматривает «Сексуальные действия с детьми», где речь идёт о сексуальных действиях, круг которых не конкретизируется. Поскольку пол потерпевших законом не определяется («Кто совершает сексуальное действие с ребёнком моложе 16 лет...»), можно сделать вывод о том, что в ст. 187 УК имеется ввиду как гетеросексуальное совокупление, так и иные формы сексуального удовлетворения. О сексуальных действиях говорится также в ст. 188 «Сексуальные действия с зависимыми лицами», ст. 189 «Сексуальное принуждение» («Кто принуждает лицо к претерпеванию действий, подобных сожительству, или к претерпеванию других сексуальных действий...»), ст. 192 «Сексуальные действия с лицами, находящимися в учреждениях, заключёнными, обвиняемыми», ст. 193 «Использование затруднительного положения» («Кто побуждает лицо совершать сексуальное действие или претерпевать его ...»). Пол потерпевших названными статьями так же не конкретизируется, следовательно, ими могут быть как лица женского, так и мужского пола. О гетеросексуальном совокуплении (то есть об удовлетворении половой потребности в так называемой естественной форме, совершаемом вопреки воле женщины) сказано в ст. 190 «Изнасилование»: «Кто принуждает лицо женского пола к сожительству, при котором он угрожает ей применить насилие, применят в отношении неё психическое насилие или делает её неспособной к сопротивлению, наказывается...» Форма полового удовлетворения, которая имеется в виду при совершении изнасилования, обозначается в УК Швейцарии термином «сожительство».
Таким образом, особой охране от сексуальной агрессии подлежат несовершеннолетние лица как женского, так и мужского пола, не достигшие шестнадцатилетнего возраста. Дифференциация уголовной ответственности в рамках этого возрастного периода не осуществляется. Половая свобода остальных категорий несовершеннолетних охраняется на общих основаниях.
УК Швеции содержит целый комплекс норм, предусматривающих ответственность за сексуальную агрессию в отношении несовершеннолетних. Более жесткое наказание установлено в отношении лица, «которое путем принуждения, совращения или другого неправомерного воздействия склоняет лицо в возрасте от 15 до 18 лет совершить или соучаствовать в действии, имеющем сексуальную подоплеку, или действии, которое составляет элемент производства порнографических изображений при иных обстоятельствах, не относящихся к производству изображения». Статья 4 УК признает преступлением - сексуальной эксплуатацией несовершеннолетнего - совершение (причем при любых обстоятельствах, в том числе без применения насилия) полового акта с ребенком, не достигшим 15 лет. Уголовно наказуемо (ст. 7 УК) даже осуществление прикосновения сексуального характера в отношении ребенка, не достигшего 15-летнего возраста (сексуальное приставание) при отсутствии признаков сексуальной эксплуатации. Кроме того, предусмотрена ответственность за вступление в половую связь с потомком, не достигшим 18-летнего возраста.
Таким образом, УК Швеции содержит весьма обширную систему норм, направленных на защиту несовершеннолетних обоего пола от сексуальной агрессии.
Уголовный кодекс Японии предусматривает ответственность за половые преступления в главе 22 «Преступления, состоящие в безнравственности, совращении и двоебрачии». Японский законодатель использует два основных понятия - изнасилование и развратные действия с применением насилия. О последних речь идет в ст. 176 «Развратные действия с применением насилия», которая гласит: «Лицо, которое путем применения насилия или угроз производило развратные действия в отношении лица мужского или женского пола, достигшего 13 лет, наказывается лишением свободы с принудительным физическим трудом на срок от 6 месяцев до 7 лет. Так же наказывается лицо, которое производило развратные действия в отношении лица мужского или женского пола, не достигшего 13 лет». Изнасилование в ст. 177 определяется как совершение путем применения насилия или угроз совращения лица женского пола, достигшего 13 лет, а также лица женского пола, не достигшего 13 лет.
Толкование положений закона дает основание сделать вывод о том, что изнасилование в смысле статьи 177 УК следует рассматривать как совершение в естественной форме полового акта мужчины с женщиной вопреки воле последней. Все прочие формы сексуального удовлетворения как между лицами разного пола, так и между лицами одного пола имеются в виду в ст. 176 УК «Развратные действия с применением насилия». Круг потерпевших законом определен очень четко: в ст. 176 УК говорится о лицах мужского или женского пола, в ст. 177 - только о лицах женского пола. Вместе с тем, из текста статей 176 и 178 не совсем ясно, какие же действия необходимо относить к развратным. Очевидно, решение этого вопроса - прерогатива правоприменителей.
Хотя развратные действия с применением насилия в отношении лиц, не достигших 13 лет, и изнасилование названной категории подростков и выделены в законе особо, усиления наказания за эти деяния не предусмотрено.
Рассмотрение вопросов регламентирования ответственности за половые преступления против несовершеннолетних в уголовном законодательстве зарубежных государств приводит к ряду выводов:
Законодательство подавляющего большинства зарубежных государств в качестве особой категории лиц, охраняемой от сексуальной агрессии, выделяет несовершеннолетних, устанавливая за насильственные посягательства на их половую свободу и половую неприкосновенность повышенную уголовную ответственность. Однако возрастные пределы при этом различны. Так, особо охраняемой категорией потерпевших в Германии являются практически все лица, не достигшие 18 лет. В УК КНР - это несовершеннолетние, не достигшие 14 лет; во Франции - несовершеннолетние, не достигшие 15-летнего возраста; в Швейцарии - не достигшие 16 лет; в Японии - девушки, не достигшие 13 лет; в США - подростки, не достигшие 10 лет. УК Испании говорит о такой категории потерпевших, как «жертва, особо уязвимая с учетом ее возраста»; последний законом четко не определен.
Законодательство Голландии не выделяет несовершеннолетних в особую категорию потерпевших от сексуальной агрессии. Не считает таковой несовершеннолетних лиц мужского пола уголовный закон Китая.
Анализ законодательства зарубежных государств свидетельствует о том, что большинством из них предусматривается более жесткое наказание за совершение насильственных половых преступлений в отношении несовершеннолетних, что представляется вполне обоснованным. Однако почти все из этих законов (в отличие от УК РФ) не дифференцируют уголовную ответственность за названные преступления в зависимости от возрастной категории потерпевших.
Не вполне понятна позиция законодателей Японии и Республики Польша, которые выделяют несовершеннолетних в особую категорию потерпевших от сексуальной агрессии, но не предусматривают ужесточения наказания за посягательства на них.
Представляют интерес некоторые положения уголовного законодательства зарубежных стран, формулирующие ряд квалифицированных составов анализируемых посягательств. В частности, представляется вполне обоснованным решение ряда законодателей, усиливающих ответственность за насильственные преступления против несовершеннолетних, совершаемые родственником по восходящей линии по закону, по рождению или приемным (УК Германии, Испании, Франции, Швеции), или любым другим лицом, имеющим власть над пострадавшим; а равно лицом, злоупотребляющим властью, которую ему дает занимаемое им положение (УК Германии, Испании, Франции).
§2. Законодательство о преступлениях против половой неприкосновенности несовершеннолетних в истории российского права
Законы Руси до издания в 1716 г. Воинского Устава предусматривали ответственность лишь за изнасилование, не упоминая никаких иных половых преступлений, и не дифференцировали ответственность за названное посягательство в зависимости от возрастных свойств потерпевшего. Соборное уложение 1649 г. так же устанавливало ответственность лишь за изнасилование.
Артикул воинский 1716 года содержал систему норм об ответственности за половые преступления «О содомском грехе, о насилии и блуде». Жесткое наказание устанавливалось за изнасилование (Артикул 167): «Ежели кто женский пол, старую или молодую, замужнюю или холостую, в неприятельской или дружеской земли изнасильствует, и освидетельствуется, оному голову отсечь, или вечно на галеру послать, по силе дела».
Дифференциация ответственности с учетом признаков потерпевшего на том этапе еще не осуществлялась. Тем не менее, анализ доступной практики применения названных норм свидетельствует о том, что половое насилие в отношении несовершеннолетних каралось весьма жестоко. Для примера приведем два Указа Сената, определивших наказание за названные посягательства. Так, по делу военнослужащего Лебядинцова Григория, обвиняемого в насильственном растлении своих малолетних падчериц Катерины и Прасковьи, было постановлено об учинений ему смерти путем отсечения головы. По делу крестьянина Степанова, совершившего насильственное растление малолетней Улиты Зуевой, Сенат постановил: «Сказав смерть, положить на плаху и, подняв с плахи, бить кнутом, и вырезав ноздри, сослать в Оренбург в вечную работу».
Уложение о наказаниях уголовных и исправительных 1845 г. содержало раздел «О преступлениях против чести и целомудрия женщин», нормы которого, в частности, предусматривали ответственность за растление девицы, не достигшей 14-летнего возраста, и изнасилование лица женского пола, достигшего 14 лет. Первое признавалось более опасным деянием. В качестве квалифицирующих признаков указанных деяний закон называл применение насилия; осуществление растления или изнасилования лица, находившегося в зависимом от виновного состоянии (субъектами преступления в данных случаях в зависимости от вида деяния признавались, например, родители, иные родственники, опекуны); совершение изнасилования с похищением потерпевшей, с нанесением побоев, с истязанием, с использованием беспомощного состояния («состояния беспамятства или неестественного сна»); создание опасности для жизни потерпевшей; изнасилование, повлекшее смерть или растление. В ст. 995 устанавливалось наказание за мужеложство в виде лишения «всех особых, лично и по состоянию присвоенных прав и преимуществ и отдаче в исправительные арестантские отделения на время от 4 до 5 лет». В случае, когда мужеложство сопровождалось применением насилия или совершалось с малолетними или слабоумными (ст. 996 Уложения), оно влекло наказание в виде лишения всех прав состояния и ссылки в каторжные работы на срок от десяти до 12 лет.
Уголовное Уложение 1903 года содержало главу, посвященную половым преступлениям, которая именовалась «О непотребстве» (гл. 27). В ней закон говорил о любострастных действиях и уже более детально дифференцировал ответственность за них в зависимости от возраста потерпевшего. Часть 1 ст. 513 Уложения предусматривала ответственность за названные действия с ребенком в возрасте до 14 лет. Причем, следует отметить, что деяние признавалось преступным даже при условии наличия согласия потерпевшего. В части 2 указанной статьи речь шла о любострастных действиях, совершаемых с потерпевшим в возрасте от 14 до 16 лет; норма содержала указание на то, что деяние преступно как при отсутствии согласия потерпевшего, так при наличии такового, «но по употреблении во зло его невинности». Статьей 514 предусматривалась ответственность за любострастные действия с лицом, достигшим 16-летнего возраста, совершенные при отсутствии согласия потерпевшего. О совершении указанного деяния с применением насилия или угрозы таковым в отношении потерпевшего или члена его семьи было сказано в ч. 2 ст. 515 Уложения. Жесткость наказания за любострастные действия была обратно пропорциональна возрасту потерпевшей: чем ниже возрастная граница, тем строже наказание. Статья 516 за добровольное совершение актов мужеложства устанавливала наказание в виде тюремного заключения на срок от трех месяцев до одного года, в качестве отягчающих обстоятельств, усиливающих наказание за указанное деяние, законом были названы применение насилия и совершение преступления в отношении несовершеннолетнего.
Первый советский Уголовный кодекс 1922 года нормы о половых преступлениях содержал в главе пятой четвертого раздела. Ответственность за изнасилование предусматривалась ст. 169 УК. Ни мужеложство, ни иные противоправно совершаемые действия сексуального характера в качестве самостоятельных преступных посягательств закон не предусматривал. Однако это не означало, что мужеложство и иные насильственные действия сексуального характера были уголовно не наказуемыми. Теория советского уголовного права того периода, давая толкование соответствующим нормам УК, расширяла содержание понятий «изнасилование», «половое сношение», включая в них в определенных ситуациях и мужеложство, и иные половые перверсии. Этой же позиции придерживалась и правоприменительная практика. В частности, в круг потерпевших от деяния - изнасилования, предусмотренного ст. 169 названного УК РСФСР, включались не только лица женского, но и мужского пола, то есть насильственные мужеложство и иные формы насильственного удовлетворения половой страсти (те, которые имеются в виду в ст. 132 действующего УК РФ, например, осуществленные способами, названными уголовным законом, орально-генитальные и анально-генитальные контакты с женщиной) охватывались понятием изнасилования. Если же акт мужеложства осуществлялся без применения насилия с подростком, не достигшим половой зрелости, содеянное подлежало квалификации по ст. 167 УК, которая предусматривала ответственность за половое сношение, сопряженное с удовлетворением половой страсти в извращенных формах. Добровольно и публично совершаемые акты мужеложства расценивались как хулиганство.
Необходимо заметить, что несовершеннолетие потерпевшего не предусматривалось в ст. 169 УК РСФСР в качестве квалифицирующего признака. При этом изнасилование понималось как половое сношение с применением физического или психического насилия или путем использования беспомощного состояния потерпевшего лица. Таким образом, малолетство как разновидность беспомощности выступало в качестве всего лишь конструктивного признака состава, но не квалифицирующего. В части второй статьи речь шла лишь об одном отягчающем обстоятельстве - самоубийстве потерпевшего. УК содержал ряд норм, направленных непосредственно на защиту от негативного воздействия несовершеннолетних в половой сфере: ч.1 ст. 166 предусматривала ответственность за половое сношение с лицом, не достигшим половой зрелости, ч. 2 этой же статьи - за половое сношение с названными лицами, сопряженное с растлением и удовлетворением половой страсти в извращенных формах; ст. 168 - за развращение малолетних и несовершеннолетних.
УК РСФСР 1926 года не содержал отдельной главы о половых преступлениях, соответствующие нормы были объединены в рамках гл. 6 «Преступления против жизни, здоровья, свободы и достоинства личности». Первоначально УК называл лишь изнасилование (ст. 153). Однако частью второй этой статьи недостижение потерпевшим лицом половой зрелости было предусмотрено в качестве квалифицирующего признака.