--------------------------------
<1> Решение СИП от 25 мая 2016 г. по делу N СИП-648/2015 // СПС "КонсультантПлюс".
Трудовые обязанности руководителя, как правило, отражаются в договоре и (или) должностной инструкции в обобщенном виде. Тем не менее это не препятствует признанию объекта патентного права служебным <1>.
--------------------------------
<1> Информационная справка НКС Суда по интеллектуальным правам // Журнал Суда по интеллектуальным правам. 2017. N 18. С. 45.
С учетом п. 1 ст. 1228 ГК РФ выполнение руководителем лишь административных функций при отсутствии творческого вклада в создание объекта не дает основания для признания его авторства. При этом отсутствие квалификации и специальных знаний у руководителя не препятствует признанию его творческого вклада <1>.
--------------------------------
<1> См. абз. 3 п. 3 Постановления Пленума ВС СССР от 15 ноября 1984 г. N 22 "О применении судами законодательства, регулирующего отношения, возникающие в связи с открытиями, изобретениями, рационализаторскими предложениями и промышленными образцами" (СПС "КонсультантПлюс").
Несмотря на то что работодатель получает приоритет при распределении прав на служебный результат интеллектуальной деятельности, законодатель уделяет повышенное внимание защите интересов автора служебного изобретения, полезной модели или промышленного образца. Это связано с тем, что, во-первых, автор является слабой стороной в отношениях со своим работодателем, а во-вторых, именно автор является создателем служебного результата творческого труда.
Закон устанавливает для работодателя пресекательный срок, равный четырем месяцам со дня уведомления работником работодателя о создании результата интеллектуальной деятельности (абз. 2 п. 4 ст. 1370 ГК РФ). В течение указанного срока работодатель может:
-подать заявку на выдачу патента на соответствующее служебное изобретение, полезную модель или промышленный образец в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, или
-передать право на получение патента на соответствующий результат другому лицу, или
-сообщить автору о сохранении информации о соответствующем результате в тайне <1>.
--------------------------------
<1> Таким образом, именно работодатель по умолчанию получает право выбрать способ охраны и использования результата интеллектуальной деятельности (инициировать получение патента, оставить результат творческого труда в тайне и т.п.). См., например: Определение КС РФ от 5 марта 2014 г. N 504-О // СПС "КонсультантПлюс".
Если работодатель до окончания пресекательного срока не совершит одно из названных действий, право на получение патента возвращается работнику. В таком случае работодатель в течение срока действия патента получает право использования служебного результата интеллектуальной деятельности в собственном производстве на условиях простой (неисключительной) лицензии с выплатой патентообладателю вознаграждения. Размер, условия и порядок выплаты вознаграждения определяются договором между работником и работодателем, а в случае спора - судом. Цель введения пресекательного срока - обеспечить своевременное получение автором вознаграждения <1>, а также не допустить неполучение патента вовсе.
--------------------------------
<1> См.: абз. 2 п. 2.2 Определения КС РФ от 5 марта 2014 г. N 504-О (СПС "КонсультантПлюс").
Еще одним проявлением принципа защиты интересов автора-работника является предоставление ему права на вознаграждение, упомянутого в п. 3 ст. 1345 ГК РФ. Автор наделяется названным правом, если на основании договора исключительное право и право на получение патента принадлежат работодателю и работодатель до истечения указанного выше пресекательного срока:
-подаст заявку на выдачу патента и получит патент, или
-подаст заявку на выдачу патента и не получит патент по зависящим от работодателя причинам,
или
-передаст право на получение патента другому лицу, или
-примет решение о сохранении информации о результате творческого труда в тайне и сообщит об этом работнику-автору.
В случае подачи работодателем заявки на выдачу патента право на вознаграждение возникает у автора только после получения или неполучения по названным основаниям патента работодателем. Размер вознаграждения, право на которое возникает у работника, а также условия и порядок его выплаты определяются договором между работником и работодателем, а в случае спора - судом.
Право работника на вознаграждение, как и договор, из которого оно вытекает, являются по своей природе гражданско-правовыми, а не трудовыми <1>. Одно из следствий такой квалификации заключается в том, что право на вознаграждение переходит наследникам работника (абз. 5 п. 4 ст. 1370 ГК РФ).
--------------------------------
<1> См.: подп. "в" п. 91 Постановления Пленума ВС РФ от 29 мая 2012 г. N 9 "О судебной практике по делам о наследовании" (СПС "КонсультантПлюс").
Право на вознаграждение, предоставляемое автору в соответствии с абз. 3 п. 4 ст. 1370 ГК РФ, аналогично праву на вознаграждение, упомянутому в абз. 2 того же пункта. Использованный в абз. 2 термин "патентообладатель", как представляется, следует толковать ограничительно и признавать указанное право только за автором <1>. И наоборот: обязанность выплачивать вознаграждение на основании как абз. 2, так и абз. 3 п. 4 ст. 1370 ГК РФ возникает только у работодателя автора.
--------------------------------
<1> Иное толкование противоречило бы смыслу соответствующих правоотношений, которые направлены на защиту интересов именно автора-работника. См., например: Гаврилов Э. Комментарий к Постановлению Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 26 марта 2009 г. N 5/29 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации"
//Хозяйство и право. 2009. N 10. С. 19 - 44.
Всудебной практике признается, что лицо, являвшееся работодателем автора на момент создания результата творческого труда, остается обязанным выплачивать вознаграждение, даже если оно передало (предоставило) третьему лицу принадлежащее ему право на результат интеллектуальной деятельности по договору об отчуждении права или по лицензионному договору. К иным лицам данная обязанность может перейти только в порядке универсального правопреемства (т.е. при реорганизации юридического лица или при наследовании <1>).
--------------------------------
<1> См.: п. 51 Постановления Пленума ВС РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26 марта 2009 г. (СПС "КонсультантПлюс").
Возможны случаи, когда работник создает результат интеллектуальной деятельности с использованием денежных, технических или иных материальных средств работодателя, однако это никак не связано с выполнением им своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя. Такой результат, как было указано выше, не является служебным, поэтому право на получение патента и исключительное право на него принадлежат работнику. Очевидно, что работодатель несет определенные издержки, однако не признается лицом, участвующим в распределении прав на созданный объект. Поэтому в такой ситуации работодатель вправе по своему выбору потребовать от работника (автора) (п. 5 ст. 1370 ГК РФ):
-предоставления ему безвозмездной простой (неисключительной) лицензии на использование созданного результата для собственных (т.е. работодателя) нужд на весь срок действия исключительного права либо
-возмещения расходов, понесенных работодателем в связи с созданием такого результата.
Правительством РФ были утверждены Правила выплаты вознаграждения за служебные изобретения, служебные полезные модели, служебные промышленные образцы. Так, авторское вознаграждение выплачивается в случае:
-создания патентоохраняемого объекта (единовременная выплата в процентах от заработной
платы);
-предоставления работодателем права использования служебного патентоохраняемого объекта лицензии иному субъекту (10% от суммы обусловленного лицензионным договором вознаграждения);
-передачи работодателем права на получение патента или отчуждение исключительного права на патентоохраняемый объект по договору иному лицу (15% предусмотренного договором вознаграждения);
-использования самим работодателем патентоохраняемого объекта (единовременная выплата в размере средней заработной платы) <1>.
--------------------------------
<1> См.: Постановление Правительства РФ от 4 июня 2014 г. N 512 "Об утверждении Правил выплаты вознаграждения за служебные изобретения, служебные полезные модели, служебные промышленные образцы" // СПС "КонсультантПлюс".
Создание служебного результата интеллектуальной деятельности является единственным из перечисленных в § 4 гл. 72 ГК РФ случаев, для которого законодатель среди лиц, участвующих в распределении прав, называет автора. Во всех остальных случаях законодатель говорит об "исполнителе" или "подрядчике", которыми может быть как автор, так и иное лицо, например работодатель автора (в зависимости от того, кто является стороной соответствующего договора).
Под изобретением, полезной моделью или промышленным образцом, созданными при выполнении работ, законодатель понимает такие результаты, создание которых не предусматривалось соответствующим договором. В данном случае патентные права распределяются между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком по этому договору.
По общему правилу право на получение патента и исключительное право на результаты интеллектуальной деятельности, созданные при выполнении работ по договору или договору на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ, принадлежат подрядчику (исполнителю) (п. 1 ст. 1371 ГК РФ).
Такое правило объясняется тем, что созданный при выполнении работ по договору результат не является непосредственной целью выполнения работ, а выступает лишь, например, средством ее достижения.
Договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком может быть предусмотрен иной способ распределения указанных прав (права может получить даже третье лицо).
Если же стороны не изменили для себя общее правило абз. 1 п. 1 ст. 1371 ГК РФ, заказчик вправе, если договором не предусмотрено иное, использовать созданный результат интеллектуальной деятельности на условиях простой (неисключительной) лицензии. Закон ограничивает цели такого использования: результат может использоваться только в целях, для достижения которых был заключен соответствующий договор. Это право использования сохраняется у заказчика в течение всего срока действия патента.
Закон освобождает заказчика от обязанности выплачивать какое-либо вознаграждение за названное право.
Если подрядчик (исполнитель) произведет отчуждение права на получение патента или (после его получения) самого патента третьему лицу, право заказчика на использование результата творческого труда сохранится. Таким образом, названное право всегда следует за патентом, являясь неким обременением последнего.
Если подрядчик (исполнитель) и заказчик предусмотрели в договоре, что право на получение патента или исключительное право передается заказчику либо указанному им <1> третьему лицу, аналогичное право использования результата творческого труда возникает у подрядчика (исполнителя). Последний вправе использовать созданный объект для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия патента, если договором не предусмотрено иное (п. 2 ст. 1371 ГК РФ).
--------------------------------
<1> То есть лицо, которому будут переданы права, определяется не соглашением сторон, а заказчиком единолично.
В судебной практике отмечается, что, если в рамках исполнения договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ создан патентоспособный результат интеллектуальной деятельности, создание которого не было прямо предусмотрено договором, право на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец в силу п. 1 ст. 1357, п. 1 ст. 1371 ГК РФ принадлежит подрядчику (исполнителю), если договором между исполнителем и заказчиком не предусмотрено иное. В частности, заказчику может быть передано право на получение патента (ст. 772 ГК РФ) <1>.
--------------------------------
<1> См.: п. 8 Постановления Пленума ВС РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26 марта 2009 г. "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" (СПС "КонсультантПлюс").
Таким образом, законодатель предусмотрел некий баланс в положении подрядчика (исполнителя) и заказчика: если один получает право на получение патента или исключительное право, у второго возникает право на использование результата интеллектуальной деятельности в строго определенных целях на условиях лицензии.
Создание результата интеллектуальной деятельности по заказу также является основанием для распределения прав между подрядчиком (исполнителем) <1> и заказчиком. В ст. 1372 ГК РФ, направленной на регулирование соответствующих отношений, из всех объектов патентных прав упоминается только промышленный образец.
--------------------------------
<1> Несмотря на использование законодателем термина "подрядчик", в науке встречается критика
квалификации соответствующего договора как подрядного, поскольку договор подряда направлен на создание материального результата, в то время как по рассматриваемому заказу предполагается создание результата интеллектуальной деятельности, являющегося по своей природе нематериальным. См. обзор мнений по работе: Гринь Е.С. Правовая охрана авторских прав: Учеб. пособие для магистров. М.: Проспект, 2016 // СПС "КонсультантПлюс".
Это связано с традиционной точкой зрения о том, что изобретение и полезная модель в принципе не могут быть предметом заказа.
Так, В.А. Дозорцев подчеркивал, что в договоре можно предусмотреть лишь необходимость достижения определенного эффекта или показателей, а средства их достижения, которые как раз и составляют содержание изобретения, заранее определить и закрепить в договоре в качестве объекта невозможно. Более того, на этапе заключения договора невозможно быть уверенным даже в том, что изобретение может быть создано в принципе <1>. В.О. Калятин и Е.А. Павлова отмечают также, что по договору нельзя заказать создание изобретения или полезной модели, поскольку заранее невозможно быть уверенным в том, что разработанное решение еще неизвестно где-то в мире. Иными словами, до получения патента на изобретение или полезную модель (и тем более до их создания) невозможно знать, что соответствующий результат патентоспособен <2>.
--------------------------------
<1> Дозорцев В.А. Творческий результат: система правообладателей // Интеллектуальные права. Понятие. Система. Задачи кодификации: Сб. статей / Исслед. центр частного права. М.: Статут, 2003. С. 277 - 337.
<2> Научно-практический комментарий судебной практики в сфере защиты интеллектуальных прав / В.О. Калятин, Д.В. Мурзин, Л.А. Новоселова и др.; под общ. ред. Л.А. Новоселовой. М.: Норма, 2014 // СПС "КонсультантПлюс".
При распределении прав на промышленный образец, созданный по заказу, законодатель руководствуется тем, что лицо, заказывая создание такого результата интеллектуальной деятельности, как правило, предполагает также и получение исключительного права на него с целью получения максимально широких полномочий по использованию результата работ. Поэтому по общему правилу, которое может быть изменено договором, право на получение патента и исключительное право на промышленный образец, созданный по заказу, принадлежат заказчику (п. 1 ст. 1372 ГК РФ).
Обеспечивая баланс интересов сторон, законодатель руководствуется теми же принципами, что и при распределении прав на результаты интеллектуальной деятельности, созданные при выполнении работ по договору. Так, если заказчик в силу диспозитивной нормы получает право на получение патента и исключительное право, подрядчик (исполнитель), в свою очередь, получает право использовать такой результат для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия патента (также если договором не предусмотрено иное). И наоборот: если стороны предусмотрели в договоре, что право на получение патента и исключительное право на промышленный образец, созданный по заказу, принадлежат подрядчику (исполнителю), аналогичное право использования предоставляется заказчику. Последний будет вправе использовать промышленный образец на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия патента в целях, для достижения которых был заключен соответствующий договор (п. п. 2 и 3 ст. 1372 ГК РФ).
§ 5. Изобретение, полезная модель, промышленный образец, созданные при выполнении работ
по государственному или муниципальному контракту
Законодатель предусмотрел особое регулирование распределения прав на результаты интеллектуальной деятельности, созданные по государственному или муниципальному контракту <1>. Установление специального регулирования в этой сфере является продолжением линии по установлению специального регулирования заключения и исполнения государственных и муниципальных контрактов. Оно объясняется особой общественной значимостью гражданско-правовых отношений, одной из сторон