<1> Практика СИП по оценке охраноспособности таких промышленных образцов еще не наработана.
-решения внешнего вида изделия, оскорбляющие человеческое достоинство, национальные или религиозные чувства, имеющие непристойное, жаргонное или циничное содержание, или способные вызвать ассоциации с чем-либо, имеющим непристойное, жаргонное или циничное содержание. Признаками таких решений может быть, например, шрифтовая графика, включающая нецензурную лексику, нацистскую символику или лозунги, ироничные изображения символов веры и т.п.;
-решения внешнего вида изделий, имеющих назначение, противоречащее общественным интересам, принципам гуманности и морали (например, решения внешнего вида средств эвтаназии, орудий пыток и т.п.) <1>.
--------------------------------
<1> Приказ Роспатента от 24 июля 2018 г. N 127 "Об утверждении Руководства по осуществлению административных процедур и действий в рамках предоставления государственной услуги по государственной регистрации промышленного образца и выдаче патента на промышленный образец, его дубликата" (далее - Руководство ПО).
Промышленный образец не должен включать, воспроизводить или имитировать официальные символы, наименования или отличительные знаки (ст. 1231.1 ГК РФ). Охрана внешнему виду изделия в качестве промышленного образца не предоставляется и в том случае, если внешний вид изделия имитирует какой-либо официальный символ, наименование или отличительный знак либо их включает. К официальным символам, наименованиям и отличительным знакам указанной статьей отнесены:
-государственные символы и знаки (флаги, гербы, ордена, денежные знаки и т.п.);
-сокращенные или полные наименования международных и межправительственных организаций, их символы и знаки;
-официальные контрольные, гарантийные или пробирные клейма, печати, награды и другие знаки отличия.
Официальные символы, наименования и отличительные знаки, их имитации либо их узнаваемые части могут быть включены в промышленный образец только в качестве неохраняемого элемента при условии, что на это имеется согласие соответствующего компетентного государственного органа, органа международной или межправительственной организации.
Статья 1231.1 ГК РФ базируется на ст. 6-ter Парижской конвенции, относящейся к товарным знакам и знакам обслуживания и направленной на охрану публичного интереса и суверенитета государств - членов Союза по охране промышленной собственности, связанных с национальной государственной символикой и отличительными знаками, а также на охрану интересов международных организаций, связанных с использованием символики и наименований таких организаций. Статьей 6-ter установлены международные нормы, которые предусматривают обязанность каждого государства - участника Парижской конвенции не допускать регистрацию или использование в качестве товарного знака или в качестве элемента товарного знака официальных символов, наименований или отличительных знаков.
Тем самым ст. 6-ter гарантирует соблюдение права каждого государства - участника Парижской конвенции на контроль использования символов его государственного суверенитета.
Кроме того, ст. 6-ter Парижской конвенций предупреждает введение потребителя в заблуждение в отношении происхождения продукции, обозначенной государственными официальными символами и отличительными знаками, наименованиями международных организаций, их официальными символами и знаками. Под происхождением в таком случае понимается то, что знак принадлежит соответствующему органу государственной власти какого-либо государства, а не то, что продукция произведена на территории какого-либо государства.
В последние десятилетия многие государства и региональные организации при поддержке ВОИС распространили действие ст. 6-ter Парижской конвенции на промышленные образцы, включив в свои национальные законы соответствующие нормы. В частности, такие нормы включены в Директиву ЕС по промышленным образцам.
Соответствующие изменения внесены и в российское законодательство.
Статья 1231.1 появилась в ГК РФ в 2014 г. в связи с принятием Закона N 35-ФЗ. По сравнению со ст. 6-ter Парижской конвенции эта статья предъявляет более высокие требования к охране официальных символов, наименований и отличительных знаков, в частности эта статья охраняет государственную символику других государств независимо от того, являются ли они участниками Парижской конвенции.
Процедура охраны государственных, международных и межправительственных официальных символов, наименований и отличительных знаков, подпадающих под действие ст. 6-ter Парижской конвенции, за исключением государственных флагов, основана на системе уведомления государствами - участниками Парижской конвенции, международными организациями Международного бюро ВОИС об официальных символах, наименованиях и отличительных знаках, которые они хотели бы поставить под охрану.
Условия патентоспособности промышленного образца установлены ст. 1352 ГК РФ.
Запатентованный в качестве промышленного образца объект должен не только соответствовать указанным выше требованиям, но и отвечать раскрытию понятия "промышленный образец", содержащемуся в п. 1 ст. 1352 ГК РФ, т.е. являться решением внешнего вида изделия промышленного или кустарно-ремесленного производства, существенные признаки которого определяют эстетические особенности внешнего вида изделия, и соответственно не являться решением, все признаки которого обусловлены исключительно технической функцией изделия (подп. 1 п. 5 ст. 1352 ГК РФ), а также отвечать установленным условиям патентоспособности, в том числе:
-обладать новизной (п. п. 1, 2, 4 ст. 1352 ГК РФ);
-обладать оригинальностью (п. п. 1, 3, 4 ст. 1352 ГК РФ);
-не должен относиться к решениям внешнего вида изделия, способным ввести потребителя в заблуждение (подп. 2 п. 5 ст. 1352 ГК РФ).
Условие новизны промышленного образца как условие предоставления исключительного права его создателю, по данным ВОИС, содержится в законах всех стран мира <1>.
--------------------------------
<1> Введение в интеллектуальную собственность // Всемирная организация интеллектуальной собственности. Женева: WIPO, 1998. С. 232 - 233.
Суть этого требования, имеющего разную форму выражения в национальных и региональных законодательных актах, состоит в том, что исключительное право должно предоставляться создателю дизайна только в обмен на вновь созданный, ранее нигде в мире и ни в какие времена неизвестный дизайн, т.е. отличающийся от любого другого дизайна, известного в мире.
Так, например, в мире известно огромное разнообразие моделей ручных часов. Признание новизны запатентованного промышленного образца, созданного современным дизайнером для ручных часов, должно означать, что внешний вид таких часов с его эстетическими особенностями создан дизайнером впервые в мире и что в сведениях, информация о которых доступна неопределенному кругу лиц в мире на определенную дату (до даты создания дизайна или до даты приоритета промышленного образца), нет информации об идентичных ручных часах, созданных другим дизайнером и обладающих такими же
эстетическими особенностями. При этом неважно, является ли новым технический принцип работы этих часов. Даже если созданное дизайнером решение относится к ручным часам, принцип работы которых (механизм) известен уже несколько столетий, такой промышленный образец должен быть признан новым, если внешний вид таких часов, проявляющийся в его существенных признаках и эстетических особенностях, не был известен нигде в мире и отличается от всех известных в мире решений внешнего вида часов.
Логика такого подхода к оценке новизны нашла отражение в ГК РФ.
При проверке новизны промышленный образец признается новым, если установлено, что совокупность его существенных признаков, нашедших отражение на изображениях внешнего вида изделия, неизвестна из сведений, ставших общедоступными в мире до даты приоритета <1> промышленного образца (п. 2 ст. 1352 ГК РФ).
--------------------------------
<1> Приоритет устанавливается в соответствии со ст. ст. 1381, 1382 ГК РФ.
Применяемое при проверке новизны и оригинальности промышленного образца понятие "общедоступные сведения" раскрывается в подзаконных актах, регламентирующих правила рассмотрения заявок на промышленные образцы. Общедоступными считаются сведения, содержащиеся в источнике информации, с которым любое лицо может ознакомиться само либо о содержании которого ему может быть законным путем сообщено. Такими источниками могут являться патенты на промышленные образцы, издательская и печатная продукция, выставочные каталоги изделий и т.д. Принципиальным для целей проверки новизны и оригинальности промышленного образца является вопрос о дате включения общедоступного источника информации в круг общедоступных сведений. Такие даты устанавливаются подзаконными актами.
При проверке новизны и оригинальности промышленного образца с целью исключения двойного патентования промышленного образца и в целях предупреждения введения потребителей в заблуждение в круг общедоступных сведений включаются все поданные в Российской Федерации другими лицами заявки на изобретения, полезные модели, промышленные образцы и заявки на регистрацию товарного знака, знака обслуживания с более ранней датой приоритета при условии, что с документами этих заявок может ознакомиться любое лицо.
Соответствие промышленного образца условию "новизна" означает, что промышленный образец является новым по сравнению с достигнутым современным состоянием дизайна во всем мире, что он отличается от всех ранее созданных в мире промышленных образцов, ставших известными неопределенному кругу лиц на дату приоритета. Такая новизна называется абсолютной мировой новизной.
Подтверждение абсолютной мировой новизны промышленного образца, как и абсолютной мировой новизны изобретения, требует соответствующей проверки.
В соответствии с ГК РФ промышленный образец признается оригинальным, если его существенные признаки обусловлены творческим характером особенностей внешнего вида изделия (п. п. 1, 3, 4 ст. 1352 ГК РФ).
Условие патентоспособности промышленного образца "оригинальность" дополняет условие патентоспособности "новизна", повышая в целом уровень требований, предъявляемых к охраняемому патентом промышленному образцу.
Условие "оригинальность" по своему значению является аналогом условия патентоспособности изобретения "изобретательский уровень".
Оценка оригинальности промышленного образца нацелена на оценку "вклада" дизайнера в развитие дизайна того вида изделий, к которому относится промышленный образец. Промышленный образец
признается оригинальным, если "вклад", т.е. отличия созданного дизайна от известных решений внешнего вида изделий того же назначения, свидетельствует о творческом характере созданного дизайна.
Подтверждение творческого характера промышленного образца осуществляется в рамках проверки оригинальности промышленного образца при проведении экспертизы заявки на промышленный образец по существу.
При проверке оригинальности существенные признаки промышленного образца сравниваются с различной, известной из общедоступных сведений информацией о промышленных образцах, известность которой может свидетельствовать о несоответствии промышленного образца условию "оригинальность".
Промышленный образец не может быть признан оригинальным, если совокупность его существенных признаков производит на информированного потребителя такое же общее впечатление, которое производит известное из общедоступных сведений изделие того же или сходного назначения (п. 3 ст. 1352 ГК РФ). Информированный потребитель - это гипотетическое лицо, как и специалист в данной области техники в законодательстве об изобретениях и полезных моделях. Специалист, осуществляющий проверку оригинальности промышленного образца, должен проводить проверку с позиций информированного потребителя. Информированному потребителю хорошо знакомы изделия того назначения, которое имеют проверяемый промышленный образец и известное изделие, с которым производится сравнение, он информирован о насыщенности рынка этими изделиями, их внешнем виде, о признаках промышленного образца, обусловленных исключительно технической функцией изделия. Информированный потребитель должен оценить степень свободы дизайнера, т.е. установить факторы, ограничивавшие возможности дизайнера при создании решения внешнего вида изделия, и учесть эти ограничения при оценке оригинальности.
Промышленный образец признается неоригинальным и в том случае, если решение внешнего вида изделия представляет собой комбинацию известных решений (компилятивный характер решения) или если по сравнению с известными из общедоступных сведений решениями внешнего вида у проверяемого промышленного образца изменены только размеры (масштаб изделия), только цвет всего изделия, но не колористическое решение, если изменено только количество однотипных элементов изделия, а также в некоторых других случаях.
Соответствие промышленного образца условию "оригинальность" означает, что эстетические особенности внешнего вида изделия, созданного дизайнером, и соответственно отличия этих эстетических особенностей от известных решений имеют творческий характер, т.е. являются оригинальным результатом интеллектуальной творческой деятельности дизайнера.
Решения внешнего вида изделия, признаки которого обусловлены исключительно технической функцией изделия
(подп. 1 п. 5 ст. 1352 ГК РФ)
ГК РФ установлено, что не предоставляется правовая охрана в качестве промышленного образца решениям, все признаки которых обусловлены исключительно технической функцией изделия (подп. 1 п. 5 ст. 1352 ГК РФ).
Это требование ГК РФ дополняет определение понятия "промышленный образец", содержащееся в п. 1 ст. 1352 ГК РФ, поэтому проверка по данному основанию проводится совместно с проверкой соответствия заявленного объекта раскрытию понятия "промышленный образец", содержащемуся в п. 1 ст. 1352 ГК РФ, до проверки новизны и оригинальности промышленного образца.
К решениям, все признаки которых обусловлены исключительно технической функцией изделия, как правило, относятся решения внешнего вида изделий, невидимых в процессе обычной эксплуатации. Эти изделия (детали, сборочные единицы, компоненты для сборки и т.п.) обычно являются частью другого изделия. Например, являются частью других изделий печатные платы для электронных изделий, двигатели автомобилей, компрессоры холодильников и т.п.
Внешнему виду таких изделий правовая охрана в качестве промышленного образца не предоставляется.
Встречаются также изделия, у которых только часть признаков внешнего вида обусловлена исключительно технической функцией изделия.
Если исключительно технической функцией изделия обусловлены лишь отдельные признаки внешнего вида изделия, а остальные признаки являются признаками, обусловливающими эстетические особенности внешнего вида изделия, правовая охрана такому решению в качестве промышленного образца может быть предоставлена. Однако в этом случае признаки, обусловленные исключительно технической функцией изделия, признаются неохраняемыми признаками промышленного образца (п. 1 ст. 1352 ГК РФ).
Такой подход соответствует практике Европейского союза <1>.
--------------------------------
<1> Статья 3 Директивы Европейского парламента и совета от 13 октября 1998 г. N 98/71/ЕС "О правовой охране дизайна" // Европейское право интеллектуальной собственности: основные акты Европейского союза / Под общ. ред. Е.А. Павловой; Исслед. центр частного права им. С.С. Алексеева при Президенте РФ. М.: Статут, 2016. С. 297 - 298.
Неохраняемые признаки промышленного образца не принимаются во внимание при проверке новизны и оригинальности промышленного образца, а также при установлении факта его использования ( п. 3 ст. 1358 ГК РФ).
Проверка промышленного образца на соответствие условию патентоспособности, установленному подп. 1 п. 5 ст. 1352 ГК РФ, направлена на предупреждение предоставления правовой охраны решениям, которые не охраняются в качестве промышленных образцов, а также на выявление неохраняемых признаков внешнего вида изделия с целью исключения их из оценки новизны и оригинальности промышленного образца.
ГК РФ установлено, что не может быть предоставлена правовая охрана в качестве промышленного образца решениям внешнего вида изделия, способным ввести в заблуждение потребителя изделия (подп. 2 п. 5 ст. 1352 ГК РФ).
Условие патентоспособности промышленного образца, в соответствии с которым промышленный образец не должен вводить потребителя в заблуждение, введено в российское законодательство в 2014 г. в связи с внесением изменений в ГК РФ. Причина введения такого условия патентоспособности связана с развитием в России рыночных отношений и с появлением на рынке производителей изделий, использующих в дизайне производимых ими изделий "чужие" охраняемые средства индивидуализации, объекты авторского права, известные имена, т.е. объекты, права на которые принадлежат другим лицам.
Проверка промышленного образца на соответствие такому условию направлена на недопущение предоставления правовой охраны решениям внешнего вида изделий, содержащим не соответствующую действительности информацию или включающим объекты, права на которые не принадлежат лицу, испрашивающему патент.
Это требование к промышленным образцам до внесения изменений в ГК РФ в 2014 г. предъявлялось в рамках более общего требования, предусмотренного подп. 4 п. 4 ст. 1349 ГК РФ, согласно которому не могут быть объектами патентных прав результаты интеллектуальной деятельности, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали.
К промышленным образцам, способным ввести в заблуждение, согласно действующей редакции ГК РФ, могут быть отнесены промышленные образцы, включающие не соответствующую действительности информацию о производителе изделия или месте производства изделия, либо о товаре, для которого изделие служит тарой, упаковкой, этикеткой.
Кроме того, к промышленным образцам, способным ввести потребителя в заблуждение, ГК РФ