Понятие корпоративной ценной бумаги законодательно не закреплено, что очень часто провоцирует возникновение разногласий как в научной области, так и при осуществлении практической деятельности участников гражданского оборота с использованием ценных бумаг корпорации[57].
Мнения ученых-цивилистов о содержании понятия корпоративной ценной бумаги делятся на несколько групп. Выделяют четыре наиболее крупные группы с наиболее разработанными Представители первой (В.И. Ли и Л.А. Токмакова) считают, что корпоративной ценной бумагой можно считать исключительно эмиссионные ценные бумаги: такие финансовые инструменты как акции, депозитарные расписки, опционы эмитента (один из видов биржевых производных финансовых инструментов), так как они определяют отношения по реализации акций[58].
Данная точка зрения является достаточно спорной и не принимается большинством современных ученых-цивилистов.
Ученые второй группы, к главным представителям которой можно отнести Е.Н. Решетину, считают корпоративными все эмиссионные ценные бумаги, выпуском которых занимается корпоративные юридические лица[59].
Следует напомнить, что в соответствии с ГК РФ, корпоративными юридическими лицами (корпорациями) являются юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган управления (общее собрание)[60].
По мнению Е.Н. Решетиной понятие корпоративной ценной бумаги, должно звучать следующим образом «эмиссионная ценная бумага, выпускаемая коммерческой организацией (хозяйственным обществом), основанной на объединении участия и капиталов, которая предоставляет ее собственнику соответствующий объем прав, отраженный Законом «О рынке ценных бумаг» и специальным законодательством»[61].
Третья группа ученых, к которой относятся А.Н. Асаул, А.Ю. Бушев и др., считают корпоративными «все бумаги, правом на выпуск которых обладают корпорации»[62]. Данная теория включает более широкий перечень ценных бумаг и деривативов чем теория второй группы ученых.
По мнению А. Н. Асаул и А. Ю. Бушева к корпоративным ценным бумагам относятся акции, облигации, векселя, а также все виды деривативов (производных финансовых инструментов)[63].
Законодатель также придерживается указанной теории для разграничения государственных ценных бумаг и ценных бумаг, принадлежащих юридическим лицам.
Третий подход тесно связан с теорией, которую выдвигает ряд ученых (Жуков Д.А.), которые считают необходимым приравнять производные финансовые инструменты (деривативы) к финансовым инструментам (ценным бумагам) для оптимизации коммерческого гражданского оборота деривативов и ценных бумаг на биржевых и внебиржевых торгах[64].
Четвертая группа ученых: Э.С. Петросян, А.В. Мелькумянц и др., выдвигают теорию, в рамках которой корпоративным ценным бумагам можно отнести лишь акции корпорации.
Такой вывод можно сделать, опираясь на следующие высказывания:
- А.В. Мелькумянц утверждает, что «корпоративная ценная бумага - это эмиссионная ценная бумага, выпускаемая хозяйственным обществом и предоставляющая ее собственнику соответствующий набор имущественных и неимущественных прав»[65];
- Э.С. Петросян придерживается мнения о том, что «корпоративной ценной бумагой может быть признана оборотоспособная, эмиссионная ценная бумага с реквизитами и формой, установленными законодательством, признанная государством, выпущенная юридическим лицом, а также предоставляющая ее владельцу имущественные и неимущественные права в течение всего срока существования эмитента»[66].
Четвертый подход дает наиболее емкое определение корпоративной ценной бумаги, однако имеет рад значительных недостатков:
1. в понятиях, формулируемых в рамках данного подхода, отсутствует указание на закрепление владельцем ценной бумаги права на участие в управлении хозяйственной деятельностью корпорации (а это один из важнейших квалифицирующих признаков корпоративной ценной бумаги);
2. указание на имущественные и неимущественные права в общих формулировках не позволяют выделить акции из всего массива эмиссионных ценных бумаг[67], так как в соответствии с российским законодательством, неимущественные права могут закреплять и облигации.
Обобщая изученные научные подходы, современную специальную литературу, действующее российское законодательство комплексное наиболее полное и приемлемое для использования в научной и практической (хозяйственной) деятельности определение корпоративной ценной бумаги можно сформулировать следующим образом: «Корпоративная ценная бумага - это эмиссионная ценная бумага, правом на выпуск которой обладают только корпоративные юридические лица (корпорации), закрепляющая особое право на участие в управлении хозяйственной деятельностью корпорацией и иные корпоративные права имущественного и неимущественного характера».
Согласно ст. 143.1 ГК РФ обязательные реквизиты, требования к форме документарной ценной бумаги и другие требования к документарной ценной бумаге определяются законом или в установленном им порядке. При отсутствии в документе обязательных реквизитов документарной ценной бумаги, несоответствии его установленной форме и другим требованиям документ не является ценной бумагой, но сохраняет значение письменного доказательства[68].
Наряду с ценными бумагами, существующими в документарной форме, в настоящее время все большее распространение, прежде всего в сфере применения корпоративных бумаг, получают так называемые бездокументарные ценные бумаги. Из их названия видно, что в данном случае фиксация прав осуществляется с помощью средств электронно-вычислительной техники, а не на бумажном носителе (документе), который обращается в вещественно-материальной форме на рынке[69].
Е. Суханов поясняет, что термин бездокументарные ценные бумаги пришел к нам из американского права, которое и повлияло на разрешение российским акционерным законодательством "бездокументарной эмиссии" акций.
Бездокументарные ценные бумаги так же, как и обычные ценные бумаги, удостоверяют права требования, меняется лишь привычный способ фиксации данных прав. Акционерные общества теперь имеют возможность не прибегать к обычной эмиссии, требующей расходов на подготовку специальных бланков акций[70].
Федеральным законом от 02.07.2013 № 142-ФЗ было внесено изменение в ст. 128 ГК РФ, поставившее бездокументарные ценные бумаги в один ряд с безналичными денежными средствами и имущественными правами, отнесенными к числу иного имущества, включенного в такую категорию как вещи.
Указанное законодательное решение, бесспорно волевое, представляется
нам достижением широкого масштаба, но к нему юридическое сообщество шло на протяжении долгих лет. Потребовалось написание нескончаемых периодических и монографических работ, миллионы судебных дел по всей России для того, чтобы признать бездокументарные ценные бумаги в качестве самостоятельного объекта гражданских прав и отличить их на законодательном уровне, причем системно, а не как ранее при наличии противоречащих друг другу норм Федерального закона «О рынке ценных бумаг» и ГК РФ, от документарных ценных бумаг.
И вместе с тем, отношения по осуществлению участия в корпорациях акционерного типа по-прежнему требуют поправок правовых норм и институтов, связанных с бездокументарными ценными бумагами. Законодатель в одних случаях перенимает опыт зарубежных коллег, судебной практики, в других – изобретает нечто совершенно новое.
Именно развитие корпоративных отношений влечет необходимость снова переосмысливать правовую природу и сущность ценных бумаг, удостоверяющих право на участие в корпорации – акций, обращаться к теории ценных бумаг и искать правовые основания выделения бездокументарных ценных бумаг в качестве объекта гражданских прав[71].
Бездокументарные ценные бумаги появились в интересах их обращения. Современные технологии позволили повысить эффективность этой самой циркуляции путем отказа от документа. На первый взгляд, парадокс, ценные бумаги – документы, удостоверяющие права, не документы в прямом значении этого слова.
Согласно легальной дефиниции, закрепленной в ст. 142 ГК РФ, ценные бумаги - это документ, а бездокументарные ценные бумаги – это обязательственные права. Такое разделение существовало не всегда, а до вступления в силу ФЗ № 142 от 02.07.2013. Главным свойством ценных бумаг являлось документарная форма[72].
Другими словами, те субъективные права акционера воплощались в документе, при предъявлении которого и осуществлялись эти субъективные права и никак иначе. В тоже время Федеральный закон от 22.04.1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» в ст. 2 определял понятие эмиссионной ценной бумаги: «любая ценная бумага, в том числе и бездокументарная». Получалось противоречие, которое стало поводом дискуссий в научной среде[73].
Документ мыслимо представить, как предмет материального мира, т.е. вещь в собственном смысле этого слова, наличие которого требуется для реализации прав, удостоверяемых такой бумагой (документом). На документ соответственно распространяется правовой режим вещи и регулируется нормами положения гражданского законодательства о вещных правах. Это и есть представление о ценной бумаге в классическом виде, т.е. права на ценную бумагу как вещь абсолютные. Собственнику противостоит неограниченный круг лиц, а права, вытекающие из владения бумагой, носят относительный характер.
Можно привести замечание С.В. Сарбаша, который отметил, что абсолютные права действуют в отношении всех, а относительные – только в отношении конкретных лиц. Считается, что в гражданском праве вещные отношения статичны (за лицом закреплены те или иные вещные права), а обязательственные отношения динамичны (объекты гражданских прав перемещаются между лицами)[74].
В том случае, если обязательственные права (право участия в корпорации и вытекающие из него) не имеют материально-правового воплощения, т.е. нет документа как вещи, даже тогда, когда эти права фиксируются в реестрах или на счетах, то говорить о ценной бумаге в классическом виде невозможно, по той простой причине, что относительные права остаются имущественными правами и не воплощены в каком-либо предмете.
На этой почве появилось множество мнений и несколько позиций относительно того, что понимать под термином употребляемом в Законе о рынке ценных бумаг – бездокументарная ценная бумага. Противоречие явно в самой формулировке, так как бездокументарная форма по определению исключает документ, а бумага и есть такой документ.
В юридической литературе стали появляться работы, в которых авторы писали о том, что бездокументарные ценные бумаги это: «бестелесные вещи», «символы» или комплексы прав, «абстрактные» вещи, совокупность прав, фикции и т.д. Ученые нашли объяснение в том, что и на документарные, и на бездокументарные распространяется один и тот же правовой режим, многие из них предлагали пересмотреть саму теорию ценных бумаг, однако, по резкой критике этой позиции В.А. Беловым, указывающим, что предметы материального мира, вещи и нечто идеальное невозможно подвергнуть идентичному правовому регулированию, можно догадаться, что не все так просто на первый взгляд, поэтому рассмотрим по порядку[75].
Д.В. Мурзин выстраивал следующую «логическую» цепочку: ценная бумага – это документ, а право – его содержание, следовательно, связь между ценной бумагой и ее бездокументарным видом заключается в одинаковом содержании – имущественных правах. Далее, пишет Д.В. Мурзин, если содержание идентично, а законодатель использует оба термина как равнозначных, значит бездокументарная ценная бумага - это тоже вещь, но не имеющая телесного воплощения, т.е. бестелесная вещь, потому что внешние признаки их различны. И дает такое определение: «ценная бумага как бестелесная вещь – это обязательственное договорное право, регулируемое нормами вещного права»[76].
Д.И. Степанов понимал ценные бумаги по-своему, указывая, что всякая ценная бумага есть идеальная оболочка или своеобразная счетная единица совокупности обязательственных прав. Именно в качестве идеальной оболочки, а не документа, она присутствует в гражданском обороте. К отношениям по поводу оборота и владения применяются нормы вещного права[77].