Материал: Predprim_ekzamen_final

Сущность свободы ПД заключ в возможности выбора (гарантии): 

• -вида и формы предпр-ва 

• -сферы деят-ти (производственная, торговая, сфера услуг – в наст время можно и совмещать виды деят-ти, если нет ограничений на это в учр доках или законе) 

• -территории деят-ти 

• -орг-правовой формы предпринимательства (выбор ограничен ГК) + сод-е права на осущ-е ПД также составляют права: 

• -привлекать трудовые, материальные, фин и инеые ресурсы, необходимые для осущ-я деятельности, на равных условиях с др предпринимателями и использовать их в целях получ прибыли 

• -производить и реализовывать продукты своей деятельности на рынке, иметь равный досуп на соот-е рынки 

• -на управление своим бизнесом (ИП осущ-т непосредственно или через своих представителей: управляет персоналом, может создавать и управлять производствен участками) 

• -на получение и распределение прибыли 

Правовые формы реализации права на осуществление предпринимательской деятельности – это избранные гражданином коммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность некоммерческие организации, договорные объединения (договорные формы), в рамках которых осуществляется предпринимательская деятельность.

Способы реализации права на осуществление предпринимательской деятельности:

1. Фактический (без регистрации, без лицензии);

2. Легитимный (на основе государственной регистрации, лицензии);

3. С созданием юридических лиц;

4. Без создания юридических лиц.

Предпринимательская деятельность может также осуществляться им без создания юридического лица. Гражданин приобретает статус индивидуального предпринимателя (юридической личности в сфере предпринимательства) с момента его государственной регистрации. Гражданин как юридическая личность (индивидуальный предприниматель) действует в экономическом обороте от своего имени, включающего фамилию и собственное имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национальных обычаев. Если он в установленном порядке переменил свое имя, указанные изменения вносятся в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей. Перемена имени не влечет прекращения или изменения его прав и обязанностей, приобретенных под прежним именем.

Коммерческие организации создаются в организационно правовых формах – совокупность организационных и имущественных отличий, проявляющихся в особенностях организации их деятельности, характере взаимоотношений между собственниками, учредителями участниками и созданными ими юридическими лицами, особенностях формирования имущественной базы, в особенностях ответственности (хозяйственные товарищества, хозяйственные общества, производственные кооперативы, унитарные, государственные и муниципальные предприятия). Не запрещены и иные виды организационно-правовых форм предпринимательской деятельности.

6. Понятие, формы, виды и средства государственного регулирования предпринимательской деятельности.

Государственное регулирование предпринимательской деятельности - представляет собой воздействие государства на нее путем принятия нормативных правовых актов, правовых актов индивидуального регулирования, организации контроля за соблюдением требований законодательства к предпринимателям и применения мер стимулирования и ответственности к нарушителям этих требований.

Государственное регулирование – более широкое понятие, чем управленческая деятельность органов исполнительной власти. Ведь требования, предъявляемые к предпринимателям, со- держатся прежде всего в законах, а не подзаконных актах. Подзаконные акты могут содержать такие требования, если законом органу исполнительной власти делегировано право принимать соответствующие нормативные правовые акты. Государственное регулирование в целом представляет собой практическую реализацию всех ветвей власти – законодательной, исполнительной и судебной.

Правовыми формами государственного воздействия на экономику являются

• нормативные правовые акты (регулируют поведение неопределенного круга лиц)

• акты ненормативного характера (речь идет об актах индивидуального регулирования, касающихся конкретного субъекта. Например, законодательство о лицензировании касается любого субъекта, желающего заняться лицензируемым видом деятельности, а решение органа государственной власти о выдаче лицензии адресовано конкретному хозяйствующему субъекту, имеет для него значение юридического факта.)

Среди актов ненормативного характера можно выделить:

1) акты позитивного регулирования. Они принимаются при отсутствии правонарушения и определяют права и обязанности конкретного лица. К ним, в частности, относятся:

а) акты регистрации: – юридических лиц и индивидуальных предпринимателей; – прав на недвижимость и сделок с ней.

б) акты ­разрешения: – решение о выдаче лицензии, на основе которой возникает право заниматься лицензируемым видом деятельности (ст. 49 ГК РФ), – лицензия, на основании которой возникает в установлен- ных случаях право осуществить экспорт и (или) импорт товаров. Например, при введении количественных ограничений на ввоз или вывоз определенных товаров их экспорт или импорт в рам- ках этих ограничений осуществляются на основании лицензии. Отсутствие лицензии является основанием для отказа в выпуске товаров таможенными органами РФ (ст. 24 Федерального зако- на «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности»); – лицензии на право разработки недр и прочие разрешения;

в) акты согласия на совершение хозяйствующим субъектом определенных действий. Например, совершение сделок, ука- занных в ст. 28 Закона о защите конкуренции, требует предвари- тельного согласия антимонопольного органа.

В государственном и муниципальном секторах экономики достаточно широко применяются акты директивного характера в отношении унитарных предприятий, такие как:

– акты планирования. Например, собственник в лице компе- тентного органа доводит до казенного предприятия обязательные для исполнения заказы на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд;

– акты-распоряжения о проведении аудиторской проверки предприятия с правом хозяйственного ведения, об утверждении сметы доходов и расходов казенного предприятия и проч;

2) акты реагирования на правонарушения путем применения санкций и мер ответственности (например, предписания в адрес нарушителя, взыскание с него штрафа в пользу государства).

Ненормативные акты государственного органа или органа местного самоуправления, нарушающие права и охраняемые интересы предпринимателей, могут быть оспорены и признаны арбитраж- ным судом недействительными (ст. 13 ГК РФ, ст. 29 АПК РФ).

Виды государственного регулирования предпринимательской деятельности:

Можно выделить определенные критерии для разграничения видов государственного регулирования предпринимательской деятельности.

1.В зависимости от уровня регулирования. В соответствии с разграничением компетенции между РФ и субъектами РФ государственное воздействие на экономику осуществляется в масштабах всей территории РФ и регулирование в пределах территории соответствующего региона. Например, федеральные налоги, установленные Налоговым кодексом РФ, обязательны к уплате на всей территории РФ. Региональные налоги, установл. Налоговым кодексом РФ и законами субъектов РФ, вводятся в действие законами субъектов РФ и обязательны к уплате на территориях соответствующих субъектов РФ (ст. 12 НК РФ).

2. В зависимости от отношений между государством (его органами) и хозяйствующими субъектами (отношения субординации или координации) и формы собственности, на базе которой действуют хозяйствующие субъекты, различается регулирование в государственном секторе экономики и общее правовое регулирование.

а) В государственном секторе экономики государство действует в качестве собственника, управляя государственным имуществом. Важной правовой формой, которая используется для эффек- тивного использования государственных средств, имущества является планирование (например, разработка и утверждение прогнозного плана (программы) приватизации).

б) Суть общего государственного регулирования заключается в том, что для всех хозяйствующих субъектов, включая унитар- ные предприятия, устанавливаются единые правила поведения на рынке (правила игры), соблюдение которых проверяется компетентными государственными органами (лицензирование, обязательная сертификация товаров, ведение бухгалтерского и налогового учета, уплата налогов и проч.).

Исполнение предъявляемых к предпринимателям требований обеспечивается деятельностью органов исполнительной власти, правоохранительных органов.

3. В зависимости от способа воздействия на поведение хозяйству- ющих субъектов различается прямое и косвенное регулирование.

Прямое регулирование осуществляется путем предъявления пред- принимателям обязательных требований. Такие требования содер- жатся в законах (например, требование ведения бухгалтерского и налогового учета) и могут предъявляться в виде предписаний, иных решений, адресованных конкретным предпринимателям.

Суть косвенного регулирования заключается в том, что государственное воздействие осуществляется через интересы. Соответствующего поведения от предпринимателей государство добивается не прямым властным воздействием под страхом применения санкций к нарушителям предписаний, а экономическими методами, стимулами. Косвенными методами являются различные формы поддержки предпринимателей, включая субъектов малого и среднего предпринимательства (например, налоговые льготы).

4. В зависимости от вида деятельности. Специфика вида деятельности учитывается в процессе государственного регулирования, например, особенности сельскохозяйственного производства, подверженного влиянию стихийных явлений природы, научно-технической деятельности, которая в силу особо рискового характера (риск получения отрицательного научного результата, сложности во внедрении научно-технических результатов) нуждается в государственной поддержке.

5. В зависимости от способа установления правовой связи между государством и предпринимателями различается:

• воздействие через правосубъектность

• в рамках конкретного правоотношения.

Содержание публичной правоспособности хозяйствующего субъекта составляют не только права, но и обязанности соблюдать предъявляемые государством к предпринимателям требования (не нарушать запреты, при наступлении соответствующих условий – совершать действия во исполнение обязанности). Пока нет нарушения запретов и ограничений, конкретное правоотношение не возникает. Правонарушение является основанием возникновения относительного правоотношения, в котором реализуется охранительная норма предпринимательского права.

Нормы – требования регулятивного (позитивного) характера могут реализовываться непосредственно в правоотношении (при отсутствии правонарушения). В таких случаях закон предусматривает содержание правоотношения и условия его возникновения. При наличии, например, у организации имущества в виде основных средств она обязана платить налог на имущество. Организация – юридическое лицо, независимо от финансовых результатов своей деятельности, обязана представлять в установленном порядке бухгалтерскую и налоговую отчетность. Указанные обязанности реализуются в рамках конкретного правоотношения, которое возникает для предпринимателя автоматически, поскольку есть соответствующие обстоятельства – юридические факты (ведение предпринимательской деятельности, наступление события (отчетного периода) – для возникновения обязанности представить бухгалтерскую, налоговую отчетность.

Средства праваового регулирования:

Общие средств регулирования - норма права, правоотношение, применение юридических конструкций – договор, юридическое лицо, ответственность и др.

Специальные средства (инструменты) регулирования. К ним относятся требования, которые устанавливают количественные измерители (ограничители) деятельности предпринимателя:

– нормы, нормативы (например, минимальный размер уставного капитала хозяйственного общества, нормативы достаточности собственных средств у лицензиата – профессионального участника рынка ценных бумаг, нормативы предельно допусти- мых вредных веществ в воде, в сельскохозяйственной продукции, нормативы предельно допустимого уровня шума, вибрации магнитных полей и иных вредных воздействий на здоровье людей в производственных условиях и др.);

– лимиты (например, лимиты выбросов загрязняющих веществ в природную среду);

– размеры ставок: налогов, пошлин, размер учетной ставки Центрального Банка РФ;

– коэффициенты – повышающие и понижающие коэффициенты, применяемые при государственном регулировании цен (тарифов);

– квоты – количественные ограничители, например, на экспорт и (или) импорт отдельных видов товаров;

– резервы (например, минимальный размер резервов, создаваемых под риски кредитных организаций, устанавливаемый ЦБ РФ, минимальный размер резервного фонда акционерного общества);

– предельно допустимые суммы – повышения цен; в расчетах наличными деньгами между юридическими лицами и прочие количественные ограничители и требования.

7. Государственный контроль в сфере предпринимательской деятельности.

Отношения в области организации и осуществления государственного контроля, а также защита прав юридических лиц и предпринимателей при проведении контрольных и надзорных мероприятий регулируются Федеральным законом от 26 декабря 2008 г. №294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля».

Согласно ст. 2 данного Закона государственный контроль (надзор) – это деятельность уполномоченных органов государственной власти, направленная на предупреждение, выявление и пресечение нарушений юридическими лицами, их руководителями и иными должностными лицами, индивидуальными предпринимателями, их уполномоченными представителями требований (далее – обязательные требования), посредством организации и проведения проверок юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, принятия предусмотренных законодательством РФ мер по пресечению и (или) устранению последствий выявленных нарушений, а также деятельность указанных уполномоченных органов государственной власти по систематическому наблюдению за исполнением обязательных требований, анализу и прогнозированию состояния исполнения обязательных требований при осуществлении деятельности юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями.

В целях реализации контроля (надзора) проводятся проверки.

Проверкой является совокупность проводимых органом государ- ственного контроля (надзора) или органом муниципального кон- троля в отношении юридического лица, индивидуального пред- принимателя мероприятий по контролю для оценки соответствия осуществляемых ими деятельности или действий (бездействия), производимых и реализуемых ими товаров (выполняемых работ, предоставляемых услуг) обязательным требованиям и требовани- ям, установленным муниципальными правовыми актами.

Мероприятиями по контролю называются действия должностно- го лица или должностных лиц органа государственного контроля (надзора) либо органа муниципального контроля и привлекаемых в случае необходимости к проведению проверок экспертов, экс- пертных организаций по рассмотрению документов юридическо- го лица, индивидуального предпринимателя, по обследованию используемых указанными лицами при осуществлении деятель- ности территорий, зданий, строений, сооружений, помещений, оборудования, подобных объектов, транспортных средств и пере- возимых указанными лицами грузов, по отбору образцов продук- ции, объектов окружающей среды, объектов производственной среды, по проведению их исследований, испытаний, а также по проведению экспертиз и расследований, направленных на уста- новление причинно-следственной связи выявленного нарушения обязательных требований и (или) требований, установленных му- ниципальными правовыми актами, с фактами причинения вреда.

В ст. 9–12 Закона о государственном контроле определены четыре вида проверок: плановые, внеплановые, документарные, выездные.

Плановая проверка: Согласно ст. 9 Закона о государственном контроле предметом плановой проверки является соблюдение юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем в процессе осуществления деятельности обязательных требований и требований, установленных муниципальными правовыми актами, а также соответствие сведений, содержащихся в уведомлении о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности, обязательным требованиям.

Плановые проверки проводятся на основании разрабатываемых органами государственного контроля (надзора), органами муниципального контроля в соответствии с их полномочиями ежегодных планов. Проекты ежегодных планов проверяются органами прокуратуры на предмет законности включения в них объектов государственного контроля. Плановые проверки проводятся не чаще чем один раз в три года. В ч. 4 ст. 22 Федерального закона № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности» указано, что плановая проверка саморегулируемой организации аудиторов осуществляется не чаще одного раза в два года.

Плановые проверки могут проводиться в форме документарной проверки и (или) выездной проверки. При проведении документарной проверки органами государственного контроля проверяются сведения, содержащиеся в документах, в том числе уведомления о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности, акты предыдущих проверок и иные документы.