Материал: Predprim_ekzamen_final

1. Систематичность, то есть осуществление предпринимательской деятельности в течение определенного периода. Однако законодатель не определяет четких критериев систематичности. Поэтому для квалификации деятельности как предпринимательской применяют такие критерии, как:  - доля прибыли от осуществления предпринимательской деятельности в общих доходах лица; - размеры прибыли; - получение ее определенное количество раз за какой-либо отчетный период и др.

2. Самостоятельность, которая включает в себя две составляющие:  а) организационная самостоятельность - возможность самостоятельно принимать решения в процессе предпринимательской деятельности (волевой характер);  б) имущественная самостоятельность - наличие у предпринимателя обособленного имущества для осуществления предпринимательской деятельности. Рисковый характер предпринимательской деятельности. Риск (от лат. risco – «отвесная скала») - вероятность неполучения запланированного или ожидаемого положительного результата.

3. Сопряжена с риском. Предпр риск - мощный стимул к успешной работе; уменьшения убытков можно достичь путем заключения договора страхования предпринимат риска. 

4. Самостоятельная имущественная ответственность предпринимателя. Пределы такой ответственности зависят от организационно-правовой формы осуществления предпринимательской деятельности. 

5. Легализованный характер. Наличие специального субъекта (предпринимателя) т.е. лица, зарегистрированного в этом качестве в установленном законом порядке. Предпринимательская деятельность может осуществляться только лицами, зарегистрированными в установленном законом порядке. Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации является правонарушением (ст. 14.1 Кодекса об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ); ст. 171 Уголовного кодекса РФ (далее - УК РФ)). 

6. Направленность на систематическое получение прибыли. Под прибылью понимают доходы, уменьшенные на величину расходов. При этом важна именно цель деятельности лица, а не факт получения прибыли. Деятельность, направленная на получение прибыли, но приносящая убытки, также является предпринимательской. 

7. Извлечение дохода от определённой деятельности: продажи товаров, оказание услуг, выполнение работ, получения доходов от использования имущества (например сдача помещения в аренду) и объектов интеллектуальной собственности предпринимателя. 

8. Профессионализм - признак, предполагающий наличие у предпринимателя определенных знаний и навыков. В настоящее время такое требование закреплено в отношении далеко не всех видов предпринимательской деятельности (в основном наличие определенного образования требуется при осуществлении лицензируемых видов деятельности). Однако в качестве обязательного он указан в законодательстве Германии, Франции и др.

9. *** Инновационный характер

ДОП ВОПРОС: Виды предпринимательской деятельности классифицируются: - по форме собственности, на базе которой осуществляется предпринимательская деятельность: частная, государственная, муниципальная;  - по количеству участников: индивидуальная, коллективная; - по характеру деятельности: производство товаров, оказание услуг, выполнение работ и др.

3. Источники предпринимательского права: понятие и виды.

Источники- система опред внешних форм, содержащих нормы, регулирующ общ отнош в сфере предпринимат и иной экономич деят-ти. 

- это внешняя форма выражения норм предпринимательского права, т.е. разнообразные способы фиксации, закрепления сложившихся в сфере предпринимательства юридических по своей природе правил.

Выделяют следующие виды источников предпринимательского права:

• нормативно-правовой акт;

• обычай делового оборота;

• общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ.

Другие классификации:

По S правотворчества: нормы, исходящие от гос-ва в лице его органов; нормы, исход от негос организац; в рез-те прямого выражения воли населения 

По времени действия: нормы непосредствено длительного действия; нормы временного действия. (большинство длительные, но иногда мб приняты нормы чрезвычайного хар-ра – мб введены ограничения на осущ-е отд видов экономич деят-ти) 

По юр силе: фз – высш юр сила по отнош к др нпа; подзак акты принимаются во исполнение и в соотв-и с законом управомоченными компетентными органами.+

Традиц/нетрадиционный – Т – НПА; Нетрад – система нормат предписаний, кот создаются в процессе правоприменит деят-ти не уполномоченными на то органами или хотя и уполномоченными, но при безусловном субсидиарном характере применения таких предписаний для урегулирования общ отнош по сравнению с НПА, возник в практике прав регулир-я без прямого гос вмешательства, но при последующем гос одобрении. 

В зависимости от решаемых задач правов регулирования: 

• =устанавл требования к осущ-ю ПД (ФЗ о лицензир; фз о техн регулировании) 

• =определяющ прав положение S ПД (фз об АО, фз об ООО, фз о гос и мун предприятиях; фз о развит малого и среднего предпр в рф) 

• =регулирующ общее сост рынка (фз о защите конкур; фз об электроэнергетике; фз о рынке цб) 

• =регулир отд виды ПД (фз о рекламе; фз о гос регулир-и пр-ва и оборота этилового спирта, алког и спиртосод-й продукции; фз о связи) 

• =предусм исп-е объектов гр прав, рез-в инт деят-ти, обеспечивающие индивидуализацию ПД (фз о ком тайне) 

• =обеспечивающ защиту прав и зак интересов предпринимателей (фз о защ прав ЮЛ и ИП при осущ гос контроля и мун контроля; фз о несостоятельности; фз об уполномоченных по защите прав предпринимателей в РФ) 

1. Конституция РФ, закрепл гарантии предпр-ва (возм-ть суд защиты прав при их нарушении, равная защита всех форм собств-ти) и конст ограничения (гр права мб ограничены только на основании фз и в той мере кот необходима в целях защиты основ конст строя,нравственности, здоровья, прав и зак интересов др лиц) 

2. ФКЗ (фкз о Прав-ве РФ – обеспечивает единство экономич пространства и свободу экономич деят-ти; разраб и осущ-ет программы развития приоритетных отраслей экономики; вырабатывает гос структурную и инвест политику) 

3.ФЗ выше + Кодексы: ГК РФ (дано понятие ПД, ОПФ, определен прав режим им-ва предпринимателей + закреплены виды предпринимат договоров; гражданско-прав ответственность предринимат), НК РФ, КоАП, УК РФ 

4. Подзак акты – на основе и во исполнение законов. Указ През «О свободе торговли»,УП «Об уполномоч при Презид РФ по защ предпринимат». Постановл Прав-ва «об организации лицензирования отд видов деят-ти»; о гос программе развития сх и регулиров рынков сх продукции, сырья и продовольствия на 2013-2020 гг». Приказ – распорядит док-т фоивов: Приказ минэкономразвития «об утв-и номенклатуры товаров, работ, услуг для нужд заказчиков»; приказ мин-ва здравоохранения «об утв-и правил опт торговли лек средствами для мед применения. Правила – документ, определяющ порядок осущ-я отд вида деят-ти: ПП РФ: правила комиссионной торг непродовольствен товарами. Инструкция – док-т, в кот излагабтся правила опр вида деят-ти, соверш отд действий, принятия опр решений: приказ минфин «об утвер-и инструк о порядке составл годовой, кварт бух отчетности гос бюдж и автономных учр-й».

Положение – док-т, в кот устанавл статус органа вл, его полномоч, компет, функци, взаимоотнош с др органами, порядок управленч деят-ти: полож о минэкономразвития; полож о минпромторге. 

5. Акты субъектов – закон москвы «о поддержке и развитии малого и среднего предпр-ва в мск». 

6. Обычаи делового оборота применяются в случаях, прямо указанных в законодательстве. Под ними в соответствии с п. 1 ст. 5 ГК РФ понимается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе

Отсылки к обычаям делового оборота содержатся в ряде статей ГК РФ (ст. 309, 311, 314, 315, 474 ГК РФ и др.).

Применение обычаев предусматривается и иными нормативными правовыми актами, в частности ст. 134, 135, 138 Кодекса торгового мореплавания РФ, и может вытекать из положений международных договоров, заключенных Российской Федерацией. Например, согласно ст. 138 Кодекса торгового мореплавания РФ ("Палубный груз") перевозчик имеет право перевозить груз на палубе только в соответствии с соглашением между перевозчиком и отправителем, законом или иными правовыми актами РФ либо обычаями делового оборота.

4. История становления и развития науки хозяйственного (предпринимательского) права. Основные школы.

1) Дореволюционная Россия (международное и частное торговое право; источники российского торгового права: Устав торговый, Устав о промышленности, Устав кредитный, Устав о векселях, Общий устав российских железных дорог, Положение о государственном промысловом налоге, Устав судопроизводства торгового); торговое право – специальная часть Гражд Права

2) После революции 1917 г. складывается плановая экономика; необходимость формирования нового типа законодательства, соответств новым социально-экономическим условиям – зарождение концепции хозяйственного права 

3) 20-е годы XX века (период НЭПа; двухсекторная теория (основоположник - Петр Стучка): из двух существовавших в экономике секторов социалистическому суждено развиваться и упрочиваться, а частному уготовано отмирание; эта теория дала правильную оценку роли хоз права в регулировании хоз социалистических отношений, но была неоправданное уменьшена роль Гражд Права в регулировании имущественных отношений. Данное положение базировалось на известном постулате В. И. Ленина о том, что «мы ничего “частного” не признаем, для нас все в области хозяйства есть публично-правовое, а не частное». Следовательно, должно было развиваться хозяйственное право, обслуживающее социалистический сектор. Поскольку частному сектору было уготовано отмирание, то соответственно должно было отмереть и обслуживающее этот сектор граждан- ское право. В целом теория правильно оценивала роль хозяйственного права в деле регулирования хозяйственных социалистических отношений. Что же касается гражданского права, то оно ошибочно связывалось лишь с производственными отношениями в частном секторе экономики и переставало рассматриваться в связи с гражданином и его имущественными потребностя- ми. Сторонники двухсекторной теории неоправданно умаляли роль гражданского права в регулировании имущественных от- ношений.

4) 30-е годы XX века господство социалистического сектора в экономике; новое рассмотрение вопроса о хозяйственном праве и его оформлении, упорядочении, введении правовых начал хозяйствования; появление школы единого хозяйственного права (Л.Я. Гинзбург, Е.Б. Пашуканис): гражданин должен занять место в системе хоз связей, имущественные отношения между гражданином и социалистическими организациями должны регулироваться его нормами, основным источником которого дб стать Хозяйственный кодекс, хоз право должно было включать гр-правовые нормы и регулировать все горизонтальные и вертикальные имущественные отношения. 

5) 60-е годы XX века третья школа хозяйственного права (В.В. Лаптев, В.К. Мамутов); гражданскому законодательству отводится роль регулирования имущественных неплановых отношений с участием граждан; такое регулирование должно было осуществляться отдельно от хозяйственно-правового регулирования народно-хозяйственного комплекса страны; необходимость единства правового регулирования хозяйственных отношений при осуществлении хозяйственной деятельности и при руководстве ею; проект Хозяйственного кодекса СССР; экономическая реформа 1965 г. (расширение прав предприятий, повышение роли хозяйственных договоров)). 

6) 90-е годы XX века (переход от плановой экономики к рыночной (от одной экономической системы к другой); придание законного статуса ПД, многообразие форм собственности, появление различных организационно-правовых форм ПД, возведение свободы договора в ранг принципов – изменение сложившейся концепции; современная школа ХПП (В.С. Мартемьянов) (неразрывное сочетание публичных и частных интересов в предпринимательстве; единое регулирование всех отношений этой сферы независимо от того, касается это непосредственного ведения хозяйственной деятельности или государственного воздействия на такие отношения)). Основоположниками современной школы хозяйственного (предпринимательского) права стали профессора В. С. Мартемьянов, А. Г. Быков, в трудах которых нашли отражение отвечающие потребностям времени представления о предмете данной отрасли и ее системе, были разработаны основные институты. Придание законного статуса предпринимательской деятельно- сти, многообразие форм собственности, в том числе возрождение частной собственности, появление различных организационно-правовых форм предпринимательской деятельности, возведение свободы договора в ранг принципов в противовес директивному планированию – все это потребовало изменения сложившейся ранее концепции

5. Право на осуществление предпринимательской деятельности (содержание права, гарантии, реализация права).

В соответствии со ст.34 Конституции РФ каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности.

Право на ведение предпринимательской деятельности, на создание юридического лица входит в содержание правоспособности гражданина (ст.18 ГКРФ). Правоспособность — это возможность иметь гражданские права и нести обязанности. Гражданское право содержит также категорию дееспособности, означающую, что способностью своими действиями осуществлять гражданские права и исполнять обязанности обладает только дееспособный гражданин. Следовательно, только дееспособный гражданин может самостоятельно осуществлять предпринимательскую деятельность. Некоторые виды деятельности, перечень которых должен содержаться только в законе, могут осуществляться предпринимателями исключительно на основании специального разрешения (лицензии). Лицензия представляет собой разрешение (право) на осуществление предпринимателем определенного вида деятельности на указанных в ней условиях. Лицензируемые виды деятельности обычно требуют специальных знаний, являются сверхприбыльными, направлены на обеспечение общественных интересов в сфере обороны страны, производства военной техники, коммунального хозяйства или они требуют более тщательного контроля со стороны государства в целях защиты интересов граждан. Лицензирование может быть установлено как в отношении собственно предпринимательской деятельности, носящей продолжительный характер (нотариальная деятельность), так и отдельных операций в рамках одного вида деятельности (страхование).

Будучи субъективным конституционным правом, право на осуществление предпринимательской деятельности представляет собой предоставленную лицу и обеспеченную законом (нормативными правовыми актами) меру возможного поведения, направленного на достижение преследуемых субъектом целей.

Право на осуществление предпринимательской деятельности должно реализовываться в рамках границ, очерченных нормативными правовыми актами, содержащими как позитивные правила поведения, так и запреты, применяемые в данной сфере. Совокупность правил, приемов и способов государственного регулирования предпринимательской деятельности образует режим ее осуществления. Речь идет как об общем правовом режиме, распространяющемся на всех субъектов (например, регистрационный режим), так и о специальном режиме, под действие которого подпадает либо определенная часть субъектов предпринимательского права (например банки, биржи), либо субъекты, осуществляющие определенный вид деятельности (лицензионный режим). 

Кроме этого, содержание права на осуществление предпринимательской деятельности как минимум составляют правомочия:

• право привлекать трудовые, материальные, финансовые и иные ресурсы, необходимые для осуществления деятельности, на равных условиях с другими предпринимателями и использовать их в целях получения прибыли;

• право производить и реализовывать продукты своей деятельности на рынке, иметь равный доступ на соответствующие рынки;

• право на управление своим бизнесом (право на внутреннее и внешнее ведение дел);

• право на получение и распределение прибыли

Конституционное право на осуществление предпринимательской деятельности обеспечено гарантиями. Среди гарантий в первую очередь необходимо назвать возможность судебной защиты прав в случае их нарушения, равную защиту всех форм собственности, возможность ограничения прав только на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо для защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны и безопасности государства. 

К гарантиям права на осуществление предпринимательской деятельности относят возможность свободного выбора: 

- вида, сферы деятельности; 

- территории осуществления деятельности; 

- организационно-правовой формы деятельности. 

- и иных государственных нужд и др.