Материал: Kholdingi_pravovoe_regulirovanie_v_RF_Shitkina_I_S-1

Глава V. Правовое регулирование участников холдингов

лицо несет перед обществом ответственность в размере причиненного ущерба (п. 3 ст. 93 Закона об АО).

Согласно ст. 89 Закона об АО, ст. 50 Закона об ООО хозяйственные общества должны хранить списки своих аффилированных лиц. При этом согласно п. 2 ст. 89 Закона об АО общество хранит документы (в том числе списки аффилированных лиц) по месту нахождения его исполнительного органа в порядке и в течение сроков, которые установлены федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Общество с ограниченной ответственностью хранит документы, в том числе списки аффилированных лиц, по месту нахождения его единоличного исполнительного органа или в ином месте, известном и доступном участникам общества (п. 2 ст. 50 Закона об ООО).

Ответственность за нарушение требований законодательства, связанных с раскрытием информации об аффилированных лицах

Ответственность за непредставление, несвоевременное представление или представление недостоверной информации определена в Законе об АО для случаев, если в связи с этим обществу был нанесен имущественный ущерб, и в ст. 15.19 КоАП РФ «Нарушение требований законодательства, касающихся представления и раскрытия информации на рынке ценных бумаг».

КоАП РФ выделяет два состава правонарушения: непредставление эмитентом инвестору по его требованию предусмотренной законодательством информации либо представление недостоверной информации (ст. 4.1) и нарушение эмитентом порядка раскрытия информации на рынке ценных бумаг, обязанность по раскрытию которой предусмотрена законодательством (ст. 4.2). В обоих случаях на должностных лиц или юридических лиц налагается административный штраф. В настоящее время максимальный размер штрафа составляет 4 тыс. руб. — при привлечении к ответственности должностных лиц и 40 тыс. руб., соответственно, при применении мер ответственности к юридическим лицам. Правительство РФ указывает на низкую эффективность данной нормы вследствие незначительного размера штрафных санкций. Именно поэтому «в целях контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации и предотвращения нарушений на финансовых рынках» предлагается внести в Кодекс РФ об административных правонарушениях изменения, предусматривающие создание эффективной

§ 2. Правовое регулирование участников холдингов как аффилированных лиц

процедуры наложения штрафных санкций и значительное увеличение размеров штрафов (особенно в случае повторного нарушения законодательства РФ)1.

Ведение учета и представление отчетности об аффилированных лицах в бухгалтерской документации

Информация об аффилированных лицах в части данных об операциях между организацией, представляющей бухгалтерскую отчетность, и аффилированными лицами подлежит раскрытию и является частью бухгалтерской отчетности коммерческих организаций в соответствии с ПБУ «Информация о связанных сторонах (ПБУ 11/2008)». Данное ПБУ утверждено приказом Минфина России 29 апреля 2008 г. и вступает в силу с годовой бухгалтерской отчетностью 2008 г.; оно пришло на смену ПБУ «Информация об аффилированных лицах» (ПБУ 11/2000), которые признаны указанным приказом утратившими силу.

ПБУ 11/2008 разработано во исполнение Программы реформирования бухгалтерского учета в соответствии с международными стандартами финансовой отчетности, утвержденной Постановлением Правительства РФ от 6 марта 1998 г. № 283 «Об утверждении Программы реформирования бухгалтерского учета в соответствии с международными стандартами финансовой отчетности»2 (далее — МСФО). Правила и нормы, предусмотренные этим положением, в большинстве своем соответствуют требованиям к достоверному и полному раскрытию информации в бухгалтерской отчетности организации, определенным МСФО «Раскрытие информации о связанных сторонах».

Вступающее в силу с годовой бухгалтерской отчетностью ПБУ 11/2008, в отличие от ранее действующего ПБУ 11/2000, оперирует понятием связанные стороны, к числу которых относит, помимо аффилированных лиц, определяемых в соответствии с требованиями законодательства, также участников совместной деятельности и ор-

1Распоряжение Правительства от 1 июня 2006 г. № 793-р «Стратегия развития финансового рынка на 2006—2008 годы», ч. VI «Совершенствование законодательной базы в сфере защиты прав инвесторов. Снижение нерыночного инвестиционного риска на финансовом рынке», разд. «Ответственность эмитентов» // СЗ РФ. 2006. № 24. Ст. 2620.

2СЗ РФ. 1998. № 11. Ст. 1290.

Глава V. Правовое регулирование участников холдингов

ганизацию с негосударственным пенсионным фондом, действующим в интересах работников этой организации (т.е. объект регулирования новым ПБУ расширен).

В соответствии с анализируемым нормативным актом организация, составляющая бухгалтерскую отчетность, должна раскрывать информацию о связанных сторонах, когда

–такая организация контролируется или на нее оказывается значительное влияние юридическим и (или) физическим лицом;

–такая организация контролирует или оказывает значительное влияние на юридическое лицо;

–такая организация и юридическое лицо контролируются или на них оказывается значительное влияние (непосредственно или через третьи юридические лица) одним и тем же юридическим и (или) одним и тем же физическим лицом (одной и той же группой лиц).

Юридическое и (или) физическое лицо в целях раскрытия в бухгалтерском учете информации об операциях между связанными сторонами по общему правилу признается имеющим возможность контролировать другое юридическое лицо (определять его решения), когда такое юридическое и (или) физическое лицо имеет:

–в силу своего участия в хозяйственном обществе (товариществе) либо в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, более 50% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества);

–право распоряжаться (непосредственно или через свои дочерние общества) более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества) либо составляющих уставный (складочный) капитал вкладов, долей данного юридического лица и имеет возможность определять решения, принимаемые таким юри-

дическим лицом.

Под значительным влиянием Положение понимает возможность одного юридического лица участвовать в принятии решений другого юридического лица, но не контролировать его. Значительное влияние может иметь место в силу участия в уставном (складочном) капита-

§ 2. Правовое регулирование участников холдингов как аффилированных лиц

ле, положений учредительных документов, заключенного соглашения, участия в наблюдательном совете и других обстоятельств.

Раскрытие информации осуществляется организацией в отчетном периоде при наличии операций со связанной стороной1. При этом заметим, что в ныне действующем Положении, как и в утратившим силу, имеется специальная норма, согласно которой, если юридическое и (или) физическое лицо контролирует другое юридическое лицо, или юридические лица контролируются (непосредственно или через третьи юридические лица) одним и тем же юридическим и (или) одним и тем же физическим лицом (одной и той же группой лиц), то характер отношений между ними подлежит описанию в бухгалтерской отчетности независимо от того, имели ли место в отчетном периоде операции между ними (курсив наш — И.Ш.). Выше уже было отмечено важное обстоятельство, что при определении перечня связанных сторон, информация о которых раскрывается в бухгалтерской отчетности, ПБУ 11/2008 исходит из приоритета содержания над формой.

Применительно к теме холдингов следует отметить, что новое ПБУ 11/2008, в отличие от ранее действующего, не предусматривает «автоматического» освобождения от информирования о связанных сторонах (аффилированных лицах) в случае вхождения сторон в группу взаимосвязанных организаций2, при принадлежности основному обществу 100% уставного капитала дочернего. В целом следует отметить, что юридическая техника изложения норм в новом ПБУ значительно выше, чем в предыдущем нормативном акте.

1Операцией со связанной стороной рассматриваемое Положение, в том числе, признает:

-приобретение и продажу товаров, работ, услуг;

-приобретение и продажу основных средств и других активов;

-аренду имущества и предоставление имущества в аренду;

-финансовые операции, включая предоставление займов;

-передачу в виде вклада в уставные (складочные) капиталы;

-предоставление и получение обеспечений исполнения обязательств.

2Группой взаимосвязанных организаций в соответствии с ПБУ 11/2000 призналось объединение дочерних и зависимых обществ. В соответствии с утратившим силу Положением группа взаимосвязанных организаций могла раскрывать информацию об операциях с аффилированными лицами в сводной бухгалтерской отчетности.

Глава V. Правовое регулирование участников холдингов

Наиболее принципиальным отличием ПБУ 2008 г. от утратившего силу ПБУ 2000 г. является требование о приведении данных о состоянии расчетов с основным управленческим персоналом организации, а также состав информации, обязательной к раскрытию. В п. 11 ПБУ 11/2008 приведено определение основного управленческого персонала организации, (в отношении которого надо раскрывать информацию), значительно расширяющее аналогичное определение аффилированных лиц в Законе РСФСР о конкуренции 1991 г. Заметим, что в соответствии с ПБУ 11/2000 подлежала раскрытию информация об операциях собственно с аффилированными лицами юридического лица — единоличным исполнительным органом, членами совета директоров, коллегиального исполнительного органа юридического лица. Начиная с 2008 г. нужно будет раскрывать информацию о расчетах не только с указанными лицами, но и заместителями руководителей, а также иными должностными лицами, наделенными полномочиями и ответственностью в вопросах планирования, руководства и контроля за деятельностью организации. То есть под требование о раскрытии информации формально будут подпадать руководители практически всех управленческих звеньев организации (заместители руководителя, главные специалисты, начальники отделов и подразделений).

Состав информации, подлежащей раскрытию, установлен также достаточно подробно (п. 12 ПБУ 11/2008). К числу информации подлежащей раскрытию отнесены различного рода вознаграждения, как краткосрочные, так и долгосрочные, выплачиваемые в денежной форме или посредством передачи ценных бумаг. Перечень раскрываемых сведений, не является исчерпывающим — если организация использует другие формы поощрения своего топ-менеджмента, они также должны найти отражение в бухгалтерской отчетности.

Таким образом, можно констатировать, что требования к раскрытию информации о связанных сторонах, в том числе об аффилированных лицах, в документах бухгалтерской отчетности ужесточились. Внесенные изменения повлекут за собой необходимость разработки дополнительных форм бухгалтерской отчетности, а также отдельных изменений правил детализации и группировки данных бухгалтерского учета, а следовательно, внесения изменений в учетную политику организаций.

Необходимость раскрытия информации об аффилированности предусмотрена и в других нормативных актах. В соответствии

§2. Правовое регулирование участников холдингов как аффилированных лиц

сПоложением о порядке ведения учета и представления информации об аффилированных лицах кредитных организаций, утвержденным Банком России1, кредитная организация обязана вести учет своих аффилированных лиц путем ведения списка аффилированных лиц. Список аффилированных лиц ведется и представляется кредитной организацией в территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за деятельностью данной кредитной организации. Следует заметить, что в указанном нормативном акте понятие аффилированных лиц в целом совпадает с их определением в ст. 9 Закона о защите конкуренции и в ст. 4 Закона РСФСР о конкуренции.

О соотношении понятий «аффилированные лица» и «лица, заинтересованные в совершении сделки»

Очень важное значение категория аффилированности имеет в корпоративном законодательстве при регулировании сделок с заинтересованностью. Цель специального регулирования сделок с заинтересованностью — в установлении дополнительного контроля со стороны общего собрания и совета директоров за деятельностью исполнительных органов, которые способны воспользоваться имеющимися у них полномочиями и в собственных интересах причинить ущерб обществу, например, произведя отчуждение принадлежащего ему имущества по цене ниже рыночной или, наоборот, приобретя имущество по завышенной стоимости. Нормы, регулирующие сделки с заинтересованностью, направлены на преодоление возможного конфликта интересов различных субъектов корпоративных отношений, на предотвращение непредвиденной утраты контроля над корпорацией.

Цели, преследуемые законодателем при регулировании сделок с заинтересованностью, единодушно понимаются в научной доктрине. Так, А.В. Габов пишет: «Выявление и преодоление конфликта интересов, а в случае невозможности преодоления — обеспечение экономической эффективности совершаемой сделки, и есть главная экономическая цель специального нормирования заинтересован-

1Положение ЦБ РФ от 20 июля 2007 г. № 307-П «О порядке ведения учета и представления информации об аффилированных лицах кредитных организаций» // Вестник Банка России. 2007. № 52.

Глава V. Правовое регулирование участников холдингов

ных сделок в современном российском праве»1. Определяя причины особого правового режима совершения сделок с заинтересованностью, С.Э. Жилинский отмечает, что «положения закона направлены на то, чтобы заключаемые от имени акционерного общества договоры не наносили ущерб обществу, ибо их могут лоббировать („пробивать“) влиятельные в обществе лица не в интересах акционерного общества, а в интересах тех, с кем это общество заключает договоры»2.

Задачи института аффилированности, как было показано выше, значительно шире преодоления конфликта интересов в корпоративных отношениях.

F Проводя различие между аффилированными лицами и лицами, заинтересованными в совершении обществом сделки, следует отметить, что лица, заинтересованные в совершении сделки, определяются для конкретной сделки, и если хозяйственное общество не заключает сделки, то таковых лиц вообще не возникает. Аффилированность — связь более устойчивая, существующая у хозяйственного общества более или менее постоянно, независимо от факта совершения той или иной сделки. Это делает возможным исполнение требований законодательства о хранении хозяйственными обществами списков своих аффилированных лиц (ст. 89 Закона об АО, ст. 50 Закона об ООО).

Особенности совершения сделок с заинтересованностью между участниками холдинга

Можно назвать три положения действующего акционерного законодательства, которые могут быть рассмотрены как особенности совершения сделок с заинтересованностью между участниками холдинга. Первая связана с неприменением правового режима сделок с заинтересованностью к обществам, состоящим из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа, — касается случая3, когда основному

1Габов А.В. Указ. соч. С. 13.

2Жилинский С.Э. Предпринимательское право (правовая основа предпринимательской деятельности): Учебник для вузов. 2-е изд. М., 1999. С. 230.

3Соответствующие положения содержатся в абз. 1 п. 2 ст. 81 Закона об АО, п. 6 ст. 45 Закона об ООО.

§ 2. Правовое регулирование участников холдингов как аффилированных лиц

обществу со стопроцентным участием в уставном капитале дочернего переданы полномочия его единоличного исполнительного органа в рамках, определенных абз. 3 п. 1 ст. 69 Закона об АО, ст. 42 Закона об ООО. Вторая особенность связана с неприменением правил, установленных для сделок с заинтересованностью, совершаемым акционерными обществами, к случаям, когда все акционеры заинтересованы в совершении сделки (абз. 2 п. 2 ст. 81 Закона об АО). Такое обстоятельство очень часто встречается в группе компаний в связи

с«повторяющимся» участием в уставных капиталах хозяйственных обществ одного или нескольких контролирующих акционеров. Следует подчеркнуть, что нераспространение правового режима сделок

сзаинтересованностью по критерию заинтересованности всех акционеров не предусмотрено применительно к обществам с ограниченной ответственностью. Однако, с нашей точки зрения, в этом случае можно применять аналогию закона (п. 1 ст. 6 ГК РФ), поскольку особый порядок одобрения сделок будет лишен в этом случае реального содержания, так как, по сути, в этом случае отсутствует конфликт интересов как основание для особенностей правового регулирования сделок с заинтересованностью.

Третья особенность относится только к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности акционерным обществом, которое может воспользоваться нормой, содержащейся в п. 6 ст. 83 Закона об АО. В соответствии с этой нормой акционерное общество может априори, до следующего общего годового собрания акционеров, принять решение общего собрания об одобрении сделки (сделок) между обществом и заинтересованным лицом, которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности. В указанном решении должна быть определена предельная сумма, на которую может быть совершена такая сделка (сделки), а также все иные сведения, которые должны содержаться в решении об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, лицо (лица), которое является стороной, выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), предмет и иные существенные условия сделки.

Заметим, что многие акционерные общества пользуются этой нормой: анализируют оборот прошедшего года, корректируют его на процент инфляции и планируемого прироста и на каждом общем годовом собрании одобряют сделки с заинтересованностью, совершае-

Глава V. Правовое регулирование участников холдингов

мые в процессе обычной хозяйственной деятельности, на предстоящий год.

Понятно, что эти три особенности совершения сделок с заинтересованностью между участниками группы компаний не «спасают ситуацию», и наличию большого количества сделок с заинтересованностью в системе холдинга при существующем порядке одобрения этих сделок лицами, не заинтересованными в ее совершении значительно затрудняет хозяйственное взаимодействие между участниками холдинговых объединений.

О совершенствовании законодательства о сделках с заинтересованностью между участниками холдинга

С.Д. Могилевский замечает, что предусмотренный в российском законодательстве подход определять сделку с заинтересованностью через категорию «аффилированные лица» (абз. 2 п. 1 ст. 81 Закона об АО) «практически до бесконечности» расширяет круг сделок, в отношении которых применяется особый режим правового регулирования1.

Анализ зарубежного законодательства показывает, что круг лиц, признаваемых заинтересованными российским правом, значительно шире, чем в праве большинства других юрисдикций2.

Как указывалось выше, в Концепции развития корпоративного законодательства предлагается дифференцировать круг аффилированных лиц в зависимости от целей различных правовых институтов. Наиболее широкий спектр оснований аффилированности должен быть предусмотрен применительно к раскрытию информации, менее широкий, но все же значительный — для оценки независимости членов совета директоров, еще более узкий — при определении лиц, обязанных соблюдать определенный порядок приобретения крупного пакета акций и для установления ограничений на перекрестное владение акциями, и наконец — наиболее узким должен

1См.: Могилевский С.Д. Правовые основы деятельности акционерных обществ: Учеб.-практ. пособие. 4-е изд. М., 2004. С. 374.

2См. об этом: Новожилов А. Сделки с заинтересованностью в акционерном законодательстве. М., 2001.

§ 2. Правовое регулирование участников холдингов как аффилированных лиц

быть перечень случаев аффилированности, учитываемых в рамках института сделок с заинтересованностью.

Е. Макеева отмечает, что «в сфере правового регулирования сделок с заинтересованностью в настоящий момент имеются определенные искажения, с одной стороны, в виде необоснованных издержек на хозяйственные общества при излишне широком или формальном подходе к определению видов сделок, круга лиц… а во-вторых, невозможность проконтролировать вывод активов в тех случаях, когда закон не позволяет учитывать реальные связи лиц (например, из-за отсутствия перечня аффилированных лиц применительно к лицам, занимающим управленческие должности, прямо не предусмотренные законом: финансовые директора, заместители генерального директора и т.п.)»1.

Для холдингов, обремененных значительным количеством сделок с заинтересованностью, когда зачастую очень трудно найти незаинтересованных лиц и принять необходимое решение, крайне актуальным является установление особенностей правового режима совершения сделок с заинтересованностью между участниками холдинга, смягчающего требования, определенные действующим законодательством по отношению к обычной процедуре совершения таких сделок.

F В целях совершенствования российского корпоративного законодательства представляется целесообразным:

−вывести из-под процедуры совершения сделок с заинтересованностью сделки между участниками холдинга — основным и дочерним обществом, а также между дочерними обществами («сестринскими» компаниями) при наличии у основного общества вместе с аффилированными лицами 75 и более процентов голосующих акций (долей участия), соответственно, дочернего или каждого из дочерних обществ;

−исключить акционера из перечня потенциально заинтересованных лиц, т.е. из абз. 1 ст. 81 Закона об АО, но не из остальных норм главы о сделках с заинтересованностью. Если оставшиеся в перечне заинтересованные лица, например, член совета директоров, владеет 20 и более процентов голосующих

1Макеева Е. Указ. соч. С. 10–11.