Содержание
Введение
Глава 1. Общая характеристика коллизионных привязок в международном частном праве
.1 Понятие и структура коллизионной привязки
.2 Типы коллизионных привязок
Глава 2. Отдельные виды множественности коллизионных привязок
.1 Понятие множественности коллизионных привязок
.2 Кумуляция (совмещение) коллизионных привязок
.3 Расщепление коллизионной нормы
.4 Комбинированные коллизионные привязки
Заключение
Список использованных источников
Введение
Актуальность настоящего исследования обусловлена тем, что в последние два десятилетия в России все большее распространение получают общественные отношения, осложненные иностранным элементом. Основными предпосылками данной тенденции являются активизация трансграничных экономических, научно-технических и трудовых связей между частными субъектами различных государств, вовлечение в сферу действия международного частного права новых общественных отношений, влияние на общественную жизнь процессов глобализации и ряд других. Это объективно способствует увеличению числа правовых споров и иных правоприменительных ситуаций с иностранным участием.
В настоящее время правоприменительные органы все чаще сталкиваются с необходимостью регулирования особого рода отношений частноправового характера, в которых присутствует иностранный элемент. Такие отношения возникают в сфере гражданского оборота, трудовой деятельности, при заключении и расторжении браков и во многих других сферах, в которых взаимодействуют субъекты права различных государств. Во всех этих случаях возникает проблема выбора компетентного правопорядка, в качестве которого может быть избрано как отечественное, так и иностранное право.
Расширение правоприменительной практики на фоне несовершенства действующего законодательства, невысокого профессионального уровня правоприменителей и в то же время повышенной сложности такого рода дел, недостатка специальных доктринальных исследований данного вопроса актуализирует выявление специфики и проблем правоприменения в международном частном праве. В этой связи представляется возможным вести речь о коллизионных привязках в международном частном праве.
Цель исследования состоит в анализе множественности коллизионных привязок.
Для достижения указанной цели в работе решаются следующие исследовательские задачи:
. Дать общую характеристику коллизионных привязок в международном частном праве;
. Исследовать отдельные виды множественности коллизионных привязок.
Методы исследования. В работе применяются такие общенаучные методов исследования, как наблюдения, описание, измерение, сравнение, эксперимента, методов научной индукции и дедукции.
Структура исследования. Курсовая работа включает введение, два раздела, в которых решаются поставленные исследовательские задачи, а также заключения, списка источников и литературы.
Глава 1. Общая характеристика коллизионных привязок в международном частном праве
.1 Понятие и структура коллизионной привязки
В международном частном праве понятие «коллизия» («конфликт законов») означает столкновение законов различных государств в ситуации, когда возникает вопрос об их применении к одному и тому же правоотношению. С юридической точки зрения под коллизией в международном частном праве понимается расхождение между отдельными законами одного государства или противоречие законов различных государств.
Специфика возникновения коллизий в международном частном праве заключается в том, что они возникают не в результате большого количества законов, которые могут быть применены в той или иной ситуации, а тогда, когда различающиеся между собой законы различных государств претендуют на регулирование одного и того же отношения.
Следовательно, можно выделить следующие основания возникновения коллизий в международном частном праве:
различное содержание норм права различных государств, с которыми связано одно и то же правоотношение;
возможность применения иностранного права и наличие иностранного элемента в частно-правовом отношении.
Существуют различные подходы в праве и судебной практике к применению иностранного права.
В подавляющем большинстве государств, относящихся к системе общего права, право иностранного государства, которое подлежит применению в соответствии с коллизионной привязкой, рассматривается не как право, а как факт. Например, в Англии все бремя доказывания права иностранного государства, подлежащего применению в соответствии с коллизионной нормой, возлагается на одну из сторон правоотношения. Эта сторона должна предоставить все доказательства содержания иностранного права. Суд же при этом играет пассивную роль. Если же обязанная сторона на этом не настаивает либо если не в необходимой степени не установлены различия между иностранным и английским правом, то английский суд имеет право принять решение в соответствии с национальным правом, даже если подведомственный ему спор имеет исключительную связь с другим государством. В США обратная ситуация: при подтверждении иностранного права суд может пользоваться любыми источниками даже если они не предоставлены обязанной стороной. Это означает, что в праве США применимое иностранное право рассматривается не как факт, а как право. При этом американский суд не ограничен доказательствами, которые предоставляют стороны.
Если проанализировать содержание ст. 1186 Гражданского кодекса Российской Федерации, ст. 14 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и п. 5 ст. 11 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, то можно сделать вывод о возможности применения на территории Российской Федерации иностранного права.
В юридической литературе, а также законодательстве, помимо понятия «иностранный элемент» используется также понятие «международный элемент». Так, в литературе по международному частному праву отмечается, что «если рассматривать конкретное правоотношение с позиции органа одного из государств, то в этом случае нельзя не отметить, что данные отношения, помимо внутренних (национальных) характеристик, элементов, будут содержать и иностранный элемент. Если же рассматривать данный пример не с точки зрения конкретного государства, а в общем плане, то можно прийти к выводу, что эти отношения имеют международные характеристики, содержат международный элемент».
С нашей точки зрения, целесообразным представляется использовать именно термин «иностранный элемент», так как международное частное право не является международным правом в смысле наднациональным правом.
Иностранный элемент в отечественной доктрине международного частного права рассматривается в трех формах:
) объект правоотношений, осложненных иностранным элементом, находится на территории иностранного государства (например, наследственное имущество (недвижимость) находится за рубежом);
) субъекты правоотношений, осложненных иностранным элементом, имеют принадлежность к различным государствам (например, торговые фирмы, заключающие международный коммерческий контракт, зарегистрированы и расположены в разных государствах);
) юридический факт, лежащий в основе возникновения правоотношений, осложненных иностранным элементом, имел место на территории иностранного государства (например, имело место причинение вреда за рубежом).
Основу международного частного права составляют коллизионные нормы. Многими учеными-юристами коллизионная норма справедливо, на наш взгляд, рассматривается как центральный институт международного частного права.
Коллизионная норма не дает ответа на вопрос, какие права и обязанности возникают у субъектов того или иного правоотношения. Она лишь указывает на закон, подлежащий применению к данному правоотношению.
Коллизионная норма по своей структуре существенно отличается от традиционных норм права. Если обычно нормы права имеют трехчленную структуру (гипотеза, диспозиция и санкция), то коллизионная норма по своей структуре состоит из двух элементов: объема и привязки.
Первый ее элемент (объем) говорит о правоотношении, к которому применяется та или иная норма права.
Второй элемент коллизионной нормы (привязка) указывает на закон, подлежащий применению к данному правоотношению. В качестве иллюстрации можно сослаться на коллизионную норму, содержащуюся в Гражданском кодексе Российской Федерации, в которой записано, что «гражданская дееспособность, также как и правоспособность, определяются на основе личного закона физического лица». В указанной коллизионной норме слова «гражданская, дееспособность, также как и правоспособность» обозначают объем, а слова определяется по закону страны, гражданином которой он является - привязку.
Это наиболее важный элемент коллизионной нормы, ибо применимое право определяет конечные результаты правового регулирования. А так как регламентация одних и тех же правоотношений во многих государствах различна, то от того какая правовая оценка будет дана правоприменителем зависит исход дела.
Формулирование коллизионной привязки осуществляется в двух формах. Возможно указание в качестве применимого права на право определённой страны. Таковым обычно является право страны, в которой принята данная коллизионная норма. Но возможно и указание общего признака, на основании которого определяется применимое право. Такие общие признаки сводятся к ряду формул прикрепления (данное название иногда используется в юридической литературе, обозначая коллизионную привязку), имеющим краткие латинские обозначения:
а) личный закон участников отношений (закон гражданства, закон национальности юридического лица, закон местожительства или местонахождения) - lex personalis;
б) закон места нахождения имущества - lex rei sitate;
в) закон места совершения акта (правомерного - при сделках, неправомерного - при деликтах) - lex loci actus;
г) закон места осуществления деятельности - lex loci activitis;
д) закон суда (арбитража), разрешающего спор, - lex fori;
е) закон, с которым данное отношение наиболее тесно связано, - lex causae. Встречаются также и некоторые другие формулы прикрепления, например закон валюты долга, закон флага, закон заключения брака и так далее. Однако такие специальные привязки не меняют общей картины.
1.2 Типы коллизионных привязок
При множестве способов выбора применимого права, определяемых коллизионными нормами различных государств, каждый из них является тем не менее лишь одной из вариаций ограниченного числа общих коллизионных формул, которые сложились в процессе многовекового развития коллизионного права и взаимных влияний. Эти предельно обобщенные и концентрированные правила (формулы) прикрепления (выбора права) получили в доктрине международного частного права наименование «типы коллизионных привязок».
В литературе по международному частному праву выделяются следующие (наиболее употребляемые в правоприменительной деятельности) типы коллизионных привязок.
. Личный закон физического лица (lex personalis).
Эта коллизионная привязка применяется для решения вопросов правоспособности и дееспособности физических лиц, семейного права, наследственного права и так далее. На практике реализуется в двух вариантах:
а) национальный закон или закон гражданства лица (lex patriae). В данном случае коллизионная норма оговаривает необходимость применения закона того государства, гражданином которого является соответствующее физическое лицо.
б) закон местожительства лица (lex domicilii) предусматривает применение закона страны, на территории которой данное физическое лицо имеет «оседлость» (проживает или находится).
. Закон национальности юридического лица (lex societatis).
Данный тип коллизионной привязки оговаривает применение права того государства, к которому принадлежит юридическое лицо (в котором оно имеет статус, подлежащий признанию за границей). Она используется главным образом при определении гражданско-правового статуса иностранных юридических лиц.
Ситуация здесь осложняется тем, что право различных государств по-разному решает вопрос о способе определения национальной принадлежности юридического лица, используя такие, например, несовпадающие критерии, как место регистрации (инкорпорации) юридического лица; место нахождения его административного центра; место осуществления основной деятельности юридического лица и др.
Данная коллизионная привязка определяет национальность юридического лица тремя способами: а) по закону места нахождения административного центра управления) организации - Италия, Франция, ФРГ, Швейцария и др.; б) по закону места учреждения (регистрации устава) организации Великобритания, Венгрия, Польша, США и т п.; в) по закону места осуществления хозяйственной деятельности организации - в ряде развивающихся стран.
Закон, регулирующий деятельность юридических лиц, то есть статус, объем правоспособности, обязанности, внутренние корпоративные отношения юридического лица и иные вопросы деятельности юридического лица, определяется в соответствии со ст. 1202 Гражданского кодекса Российской Федерации. К таким правоотношениям относится место регистрации данного юридического лица
. Закон местонахождения вещи (lex rei sitae). Предусматривает необходимость применения права государства, на территории которого находится вещь, являющаяся объектом соответствующего правоотношения. Обычно в объеме коллизионных норм с таким типом привязки содержится указание на правоотношения, возникающие в связи с появлением, изменением или прекращением права собственности на имущество и других вещных прав, определением их объема, а также правового положения тех или иных материальных объектов. Указанная коллизионная привязка чаще всего применяется в области права собственности, а также в наследственном праве. Как правило, статус недвижимого имущества определяется по закону страны, где эта вещь находится. В отношении движимого имущества может применяться и личный закон.
Сам принцип привязки lex rei sitae достаточно широко распространен в мире и не вызывает особых дискуссий. Проблема состоит в определении сферы его действия. Дело в том, что в целом ряде случаев приходится разграничивать действие привязки lex rei sitae и других типов привязок в силу специфики объекта и объема коллизионной нормы.
В Российской Федерации право собственности и иные вещные права на недвижимое и движимое имущество определяются по праву страны, где это имущество находится (ст. 1205 Гражданского кодекса Российской Федерации).
В то же время в соответствии со ст. 1224 Гражданского кодекса Российской Федерации отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства, если иное не предусмотрено настоящей статьей. Наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это имущество, а наследование недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, - по российскому праву.
Таким образом, право собственности на вещь по наследованию в Российской Федерации определяется по личному закону (закону домицилия) наследодателя.
. Закон автономии воли (lex voluntatis). Эта коллизионная привязка означает, что к сделкам с иностранным элементом может применяться закон, избранный лицами, совершающими сделку. При этом суд должен руководствоваться таким волеизъявлением сторон.
В данном случае подавляющее большинство законодательных актов различных государств и международных договоров исходят из того, что при определении применимого права воля сторон должна быть решающей. И лишь в том случае, если она никак не выражена, должны применяться другие типы коллизионных привязок. Здесь, однако, необходимо отметить, что с чисто формальной точки зрения сама возможность сторон сделки избирать применимое право еще не содержит указания на это право. Оно будет определено субъектами соответствующих правоотношений позднее путем обозначения права конкретной страны или же обращения к одной из формул прикрепления, содержащихся в других коллизионных нормах. Поэтому lex voluntatis - это только своеобразная правовая предпосылка для определения коллизионной привязки и способ ее фиксации.