Исторические аспекты развития положений о легализации (отмывании) преступных доходов и их влияние на правоприменительную практику. Часть 1
Янчуркин Олег
Аннотация
Предметом исследования являются российские и зарубежные нормативные правовые акты, составляющие правовую основу для борьбы с легализацией (отмыванием) преступных доходов, совершенной с использованием офшорных зон. Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие в процессе противодействия преступлениям рассматриваемой категории. В первой части статьи подробно рассматриваются такие аспекты темы как генезис преступного деяния - «отмывание» доходов. Особое внимание уделяется его правовому закреплению и выявлению основных составляющих определения «отмывания», содержащееся в международных Конвенциях и национальном законодательстве. Методологическую основу исследования составили такие методы научного познания как формально-юридический, сравнительно-правовой, логический, структурно-функциональный, нормативный, что в итоге позволило подойти к рассмотрению проблемы наиболее полно и всесторонне. В результате проведенного исследования авторам удалось:раскрыть основные признаки понятия легализации (отмывания) преступных доходов, совершенной с использованием офшорных зон; выявить взаимосвязь международных норм и положений российского законодательства, регулирующих процесс противодействия рассматриваемому преступлению;установить хронологию и причины, внесенных в ст. 174 и 1741 УК РФ изменений, направленных на совершенствование законодательства в сфере борьбы с легализацией (отмыванием) преступных доходов.
Ключевые слова: противодействие преступности, отмывание преступных доходов, экономические преступления, международная преступность, транснациональная организованная преступность, ФАТФ, финансирование терроризма, вывод денежных средств, экономический ущерб, национальная безопасность
The subject of this research is the Russian and foreign normative legal acts that comprise legal foundation for the fight against legalization (laundering) of the criminal income which was realized using the offshore zones. The object is the public relations emerging in the process of counteraction of crimes of the reviewed category. In the first part of this article the author carefully examines such aspects of the topic as the genesis of criminal act - “laundering” of the income. Special attention is given to its legal codification and determination of the main components of the definition of “laundering” that is contained in the international Conventions and Russian legislation. As a result of this research, the authors were able to reveal the main aspects of the definition of legalization (laundering) of the criminal income, realized using the offshore zones; detect correlation between the international norms and the positions of Russian legislation which regulate the process of counteraction of the aforementioned crime; establish the chronology and reasons of the changes introduced into the Article 174 and 1741 of the Criminal Code of Russian Federation, which are aimed at improving the legislation in the sphere of fight against legalization (laundering) of criminal income.
Keywords: офшорный легализация преступный доход
Crime counteraction, Laundering of criminal income, Economic crimes, International criminality, Transnational organized criminality, Financial Action Task Force (FATF), Financing of terrorism, Withdrawal of money, Economic damage, National security
Борьба с легализацией (отмыванием) преступных денежных средств или иного имущества, совершенной с использованием офшорных зон, является одним из приоритетных направлений противодействия организованной преступности, как в нашей стране, так и во всем мире.
Поступление в легальный оборот миллиардных денежных средств, полученных преступным путем, препятствует развитию цивилизованных экономических отношений, способствуя криминализации рынка, усилению влияния преступных группировок, постепенному их превращению в легальные субъекты хозяйственной деятельности. Подобная ситуация приводит к недоверию граждан к государственному аппарату, финансовым и нефинансовым организациям, порождает возникновение социальной напряженности в обществе и создает отрицательный имидж стране на международном уровне.
Появление офшорных зон на мировой арене финансовых услуг и их использование в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путём, обусловлено объективными причинами исторического развития международного бизнеса. Для анализа развития и понимания существующих форм использования офшорных зон в целях легализации криминальных доходов необходимо проанализировать причины их возникновения.
Возможность использования офшорных зон в современном их виде, с целью легализации преступных доходов и сокрытия информации о владельцах банковских счетов, появилась не сразу.
В юридической литературе приводятся факты уклонения от уплаты налогов еще в древних Афинах, когда после введения 2% налога на экспорт и импорт товаров купцы с целью уклонения от уплаты налога стали перевозить товары на соседние острова и через них осуществлять дальнейшую беспошлинную торговлю в Афинах. По мере накопления гражданами денежных средств, полученных не всегда законным путем, возникла необходимость в их сохранности. Это послужило принятию в XVIII в. Швейцарией закона, согласно которому банкиры обязаны были вести учет счетов своих клиентов и никому не сообщать сведения о них без четкого на то разрешения Городского совета г. Женевы. В связи с этим Швейцарию считают первой страной, создавшей предпосылки к построению современной модели офшорных зон, предоставляющих режим финансовой секретности для иностранного капитала. Дальнейшее принятие в 1934 г. Закона «О банковской секретности», сделало Швейцарию мировым центром финансовой секретности. Благодаря этому, а также политической стабильности и нейтралитету страны во время Великой Отечественной войны на счетах швейцарских банков скопились миллиардные денежные суммы, что подтверждается выплатой золотом Швейцарией по Вашингтонскому соглашению 1946 г. суммы, эквивалентной 58 млн. долл. США.
Офшорные технологии и схемы их применения стали зарождаться еще в 20-е гг. XX в. в отдельных отраслях мировой экономики. Но потребовалось немало времени, чтобы все эти схемы и технологии превратились в современную концепцию использования офшорных зон в практике международных экономических отношений.
Хорошо известно, что международный финансовый капитал, а именно американский и английский, инициировал создание первых офшорных зон, доминировавший в первые послевоенные десятилетия на мировом денежном рынке. В связи с этим законодательство стран, относящихся к офшорным зонам, в большинстве случаев основано на англо-саксонской системе «общего» права, что нередко вызывает затруднения в определении организационно-правовой формы организаций, ведущих свой бизнес в офшорных зонах, странами с романо-германской системой права. Например, в «континентальной» системе права отсутствует организационно-правовая форма предприятий в виде трастовых компаний [1], что, наоборот, широко распространено в системе «общего» права и наиболее часто применяется в офшорных зонах.
Быстрый распад Британской колониальной империи заставил Великобританию искать пути сохранения влияния в оставшихся колониях. Оптимизируя свои расходы по их содержанию, она снизила налогообложение доходов в этих территориях и первой приступила к офшорным экспериментам в своих колониальных владениях. По своему потенциалу и воздействию на правительство британский финансовый капитал в те годы явно доминировал над промышленным капиталом, и финансистам Сити удалось склонить правительство Великобритании к созданию первых офшорных зон в английских колониях в акватории Карибского моря, расположенных вблизи американского финансового рынка, а потом и в самой Великобритании. Как отмечается в юридической литературе, это был прорыв в развитии мирового офшорного бизнеса. Одновременно в лондонском Сити начались финансовые операции с валютными ресурсами иностранных граждан, оформившиеся позднее в рынок евродолларов. Как отмечает один из британских экспертов, господство финансового капитала и покладистость британского правительства, санкционировавшего в 1960-х гг. развитие офшорных финансовых операций, привели сначала к созданию рынка евровалют, а затем и к открытию первых офшорных зон в некоторых зависимых территориях Соединенного Королевства [2]. Поскольку бизнес в офшорных зонах оказался сверхдоходным, британское правительство не без подсказок со стороны искушенных английских банкиров пошло на создание офшорных зон не только в своих колониальных владениях, но и на территории собственно Великобритании. Поэтому не удивительно, что большинство действующих офшорных зон находится на территории Британии и ее бывших и еще сохранившихся колоний. Наиболее известные из них: Гибралтар, острова Гернси и Джерси, остров Мэн, Ангилья, Бермудские острова, Британские Виргинские острова, Багамские и Каймановы острова и т.д.
Иной была ситуация к началу 1960-х гг. в США. Администрация США демонстрировала сдержанный подход к созданию первых офшорных центров. Со времен «великого кризиса» в американской экономике промышленный капитал явно доминировал над капиталом финансовым. Первый диктовал свои условия администрации, а второй развивался в условиях жесткого контроля и поэтому активно искал сферы более выгодного применения за пределами страны. По оценкам специалистов, вначале 1970-х гг. 47% депозитов 500 крупнейших банков мира принадлежало именно американским банкам [3]. Они быстро оценили перспективность первых офшорных зон и стали перекачивать в них, а также на рынок евродолларов свои капиталы.
Эта экспансия американских банков не противоречила внешнеполитическому курсу США после Великой Отечественной войны, и американская администрация не обращала внимания на игры финансового капитала. И лишь со временем правительство США, оценив угрозу своей экономике, вызванную оттоком капитала из страны, все же санкционировало создание на своей территории в некоторых штатах офшорных зон, ими стали Делавар и Орегон, а Нью-Йорк активизировал операции на рынке евродолларов, чтобы ограничить вывоз капитала из страны. Зарегистрированные в указанных штатах компании при соблюдении определенных условий можно использовать аналогично офшорным компаниям. Анализируя вышесказанное, можно утверждать, что инициаторами создания первых офшорных зон в современном их виде стали именно Великобритания и Соединенные Штаты Америки.
В чем же преимущество хранения денежных средств в банках, расположенных в офшорных зонах, перед кредитными организациями, зарегистрированными в собственных государствах? Ответ на данный вопрос очевиден - главным преимуществом офшорных зон считаются налоговые льготы и анонимность владельцев офшорных компаний. Также в юридической литературе выделяются в качестве преимуществ конфиденциальность банковских операций, валютная автономия, маневренность и большая разрешающая способность офшорных компаний как инструмента предпринимательства, простота и быстрота их учреждения во многих странах, длительность льготного периода, либеральность финансовой отчетности, прямой личный контроль над денежными средствами, повышенная мобильность и безопасность, включая сверхдоходы.
Офшорной зоной считается вся или часть территории страны, где создана повышенная комфортность для бизнеса нерезидентов путем предоставления им ряда существенных льгот, привилегий и гарантий, действие которых не распространяется на собственных граждан [4]. К таким льготам, привилегиям и гарантиям относятся низкие или нулевые ставки налогов на доходы, валютная автономия, облегченные и гибкие режимы учреждения компаний и лицензирования их работы, широкое использование трастов и других специальных финансовых структур, необязательность физического присутствия финансовых институтов и корпоративных структур в странах их регистрации, повышенный уровень конфиденциальности для клиентов и их деловых операций [5].
По информации бывшего председателя Центрального банка Российской Федерации (далее - ЦБ РФ) С. Игнатьева, в России ежегодно легализуется (отмывается) примерно 1,5 - 2 трлн. руб. [6]. При этом количество выявленных преступлений данного вида, в сравнении с зарегистрированными общеуголовными преступлениями, является незначительным.
Впервые термин «отмывание» стал употребляться в начале ХХ века в г. Чикаго США «для обозначения действий, связанных с введением в легальный оборот денежных средств (как правило, металлических монет), полученных в результате незаконного оборота алкогольных напитков» [7], посредством зачисления их на банковские счета в качестве доходов от работы прачечных, что давало возможность использовать их в дальнейшем на законных основаниях».
Позже Президентская комиссия США по борьбе с организованной преступностью в 1984 г. конкретизировала его, указав, что «Отмывание денег - процесс, посредством которого скрывается существование, незаконное происхождение или незаконное использование доходов и затем эти доходы маскируются таким образом, чтобы казаться имеющими законное происхождение»[8].
На международном уровне определение легализации (отмывания) преступных доходов было дано в Конвенции ООН «О борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ» от 20.12.1988, заключенной в г. Вене (далее - Венская конвенция), ратифицирована 09.10.1990 и вступила в силу для СССР 17.04.1991 [9]. Конвенция впервые определила базовые понятия для организации системы противодействия отмыванию денежных средств, полученных от незаконного оборота наркотиков и оказала большое влияние на развитие соответствующего законодательства западных стран.
Так, согласно ст. 3, под легализацией (отмыванием) преступных доходов понимаются:
«конверсия или передача имущества, если известно, что такое имущество получено в результате правонарушения или правонарушений, или в результате участия в таком правонарушении или правонарушениях, в целях сокрытия или утаивания незаконного источника имущества или в целях оказания помощи любому лицу, участвующему в совершении такого правонарушения или правонарушений, с тем, чтобы оно могло уклониться от ответственности за свои действия;
сокрытие или утаивание подлинного характера, источника, местонахождения, способа распоряжения, перемещения, подлинных прав в отношении имущества или его принадлежности, если известно, что такое имущество получено в результате правонарушений или правонарушения, в результате участия в таком правонарушении или правонарушениях;